摘要
中华法系是公认的世界五大法系之一,而中华法系一个公认的显著特征就是重血统,重亲情,维护宗法纲常。从这个意义上看,中华法系亦可称为“宗法法系”。如果中华法系主要指的是国家制定法,那么,与其相对应的还有一套长期普遍存在于民间社会的家族法。家族法在社会中所发挥的作用或许不逊色于国家法。因此,家族法的研究越来越受到中外学者的重视,并取得不少学术研究成果。本文在已有研究成果的基础上,试图通过以下路径进一步探讨中国的家族法:一是动态考察家族法的源流,以便认识家族法经久不衰的强大生命力;二是将家族法置于宏观的历史条件下,探讨其产生发展普及的必然性与合理性;三是梳理家族法的内容,主要是中国古代史后期家族成文法的内容,以便了解家族法所具有的不可替代的诸多功能;四是论述家族法的法律属性,本文认为,家族法内容丰富,功能齐全,作用极大,具有多重法律属性,不可拘泥于一端,只是把它当做某种纯一的法律看待;五是对家族法做出价值意义上的评判,既充分肯定其必然性、合理性和积极的正面意义,同时也不否定其消极意义。上述五个方面是本文的主体部分,并考虑到其内在的逻辑关系,同时也是本文探讨家族法的五条进路,分别阐述家族法的不同问题,力图对家族法有个较为系统全面的认识,做出客观公允的评判。
The Chinese legal system is recognized as one of the world's five legal systems, while the Chinese legal system's one significant feature is paying attention to the consanguinity and family feelings,Protecting the patriarchal tsunatsune.From this point,the Chinese legal system can be called "Patriarchal Law".If the Chinese legal system is mainly recognised as state law,there is a family law in the society Correspondly in a long time.Maybe the family law psy a more important sole in the society than the national law.Therefore,family law is more and more valued by chinese and foreign scholars.This article tries to explain the paths of chinese familiy law upon esisting researches.Firstly, I will study the origin of the chinese family law dynamically,so that we can understand the strong vitality of the chinese family law. Secondly,I put the chinese family law under a macro history condition,studying its necessity and processity.Thirdly,I will analyse the content of chinese family law which is mainly the matter about the upper period of chinese family law in ancient history,so that we can realize the family law's nonreplaceable function. Fourthly,I will discuss the character of the chinese family law,in this article,the chinese family law's content is abundant,its function is complete,its action is very important,it has diversities,we can not only see its one bit,we should not look it as a single law.Fifthly,I want to judge its signification,we must to affirm its necessity ,rationality and positivity ,in the meantime,we should not denial its neqativity.The five areas are the main part of this article, simultaneitily,they are five ways to study the chinese family law,I will separately expound different problems about the family law,I try to give a clear and comprehensive acquaintance about the chinese family law,which maybe to be help to make a equitable judge about it.
引文
①参见:【日】滋贺秀三:《中国家族法原理》,张建国、李力译,法律出版社2003年版第41页、第42页。
②《白虎通德论·宗族》。
③明清律在律典开篇中明确规定了九宗五服图,由此可知九族就是专指父宗。
④《仪礼·丧服传》。
①史广全:《中国古代立法文化研究》,法律出版社,2006年12月版第292页。
②【日】滋贺秀三:《中国家族法原理》,张建国、李力译,法律出版社2003年版第46页。
①浙江绍兴《山阴柯桥杨氏宗谱》卷一,《家训》。转引自冯尔康:《国法、家法、教化——以清朝为例》,载于《南京大学法律评论》2006年秋季号。
①范忠信:《中国法律传统的基本精神》,山东人民出版社2001年版,第85页。
②【英】梅因:《古代法》,商务印书馆1984年版,第72页。
①【德】马克思:《公社土地占有制、其解体的原因、进程和结果》,人民出版社1965年版,第36页。
②纪良才:《古代家族法的历史脉络及其重要特征》,载《忻州师范学院学报》2009年2月第25卷第1期。
①朱勇:《清代宗族法研究》,湖南教育出版社,1987年12月版第5页。
②安徽《仙源东溪项氏族谱》卷一,《祠规引》。
③《礼记·曲礼上》。
④《吕氏春秋》卷七,《荡兵篇》。
①参见《清会典事例》,卷八百一十一,《斗殴》。
②《管子·治国》。
①费孝通:《乡土中国生育制度》,北京大学出版社,2004年版第27页。
②参见湖北麻城《鲍氏宗谱》卷首,《户规》及《大清律例》有关条目。
①参见《汉阳朱氏宗谱》1937年本,卷二,《家规十条》。
①中南财经政法大学法律史研究所:《中西法律传统》卷一,中国政法大学出版社2001年版,第54页。
②《古今图书集成·明伦汇编·交谊典》卷二十七,《乡里部》。
①梁治平:《寻求自然秩序中的和谐》,中国政法大学出版社1997年版,第118页。
①广东大榄《梁氏宗谱·族规》。转引自朱勇著:《清代宗族法研究》,湖南教育出版社,1987年12月版第79页。
①《刑案汇览》卷二十七。转引自瞿同祖著:《中国法律与中国社会》,中华书局2005年3月版,第26页。
①江苏昆陵《费氏重修宗谱》卷一,《宗规罚例》。
②《礼记·祭统》。
③《合江李氏族谱》,光绪二十一年本卷八,《族规》。转引自费成康著:《中国的家法族规》,上海社会科学出版社,1998年版第332页。
①安徽桐城《桐陂赵氏宗谱》卷首,《家约》。转引自朱勇著:《清代宗族法研究》,湖南教育出版社1987年12月版第64页。
①张永铨:《先祠记》,《皇朝经世文编》卷六十六。转引自朱勇著:《清代宗族法研究》,湖南教育出版社1987年12月版第35页。
②浙江《续修山阴张川胡氏宗谱·祭祀规则》。
③安徽合肥《邢氏宗谱》卷一,《家规》。
①安徽《泾川万氏宗谱·家规》。转引自朱勇著:《清代宗族法研究》,湖南教育出版社1987年12月版,第42页。
①江苏梁津《孙氏家乘》卷一,《祠堂条规》。
②《孟子·离娄上》。
②《澎湖厅志·劝民息讼告示》。转引自刘广安著:《中华法系的再认识》,法律出版社2002年6月版第16页。
①《礼记·内则》。
②广东五华《缪氏宗谱》。转引自张根强、张向飞著:《论清代宗族法三位一体的社会控制功能》,载西安文理学院学报(社会科学版)2007年5月第10卷第2期。
①曹智:《论民间的民事习惯法——宗族法》,载《广州大学学报(社会科学版)》2006年第4卷第1期。
①【法】孟德斯鸠:《论发的精神》(上册),张雁深译,商务印书馆,1982年版第7页。
①安徽《明经胡氏龙井派宗谱·祠规》。
②安徽合肥《邢氏宗谱》卷一,《家规》。
①《春秋繁露·基义》。
②安徽《泾川万氏宗谱·家规》。转引自朱勇著:《清代宗族法研究》,湖南教育出版社1987年12月版第23页。
①《礼记·大传》。
②浙江会稽《顾氏族谱》卷二,《家范》。转引自朱勇著:《清代宗族法研究》,湖南教育出版社1987年12月版第45页。
③湖北麻城《鲍氏宗谱》卷首,《户规》。原件藏于北京图书馆柏林寺分馆,馆藏号:传76·89/89。
①江苏常熟丁氏《义庄规条》。转引自费成康著:《中国的家法族规》,上海社会科学出版社1998年版。
②安徽环山《余氏宗谱·家规》。转引自朱勇著:《清代宗族法研究》,湖南教育出版社1987年12月版第78页。
③参见费成康:《中国的家法族规》,上海社会科学院出版社1998年版第148页。
④徐扬杰:《宋明以来的封建家族制度述论》,载于《中国社会科学》1980年第4期。
①白苧《朱氏宗谱》卷二,《奉先公家规》。
②豫章《魏氏宗规》。转引自张娟娟:《家法族规在明清法律体系中的地位——兼论明清时期家法族规与国家法的关系》,西南政法大学2004年硕士学位论文。
①梁治平:《清代习惯法:社会与国家》,中国政法大学出版社,1996年版第36页。
①安徽祁门《彭氏宗谱》卷八,《义庄规条》。转引自朱勇著:《清代宗族法研究》,湖南教育出版社1987年12月版第183页。
②【日】田中一成:《中国的宗族与戏剧》,上海古籍出版社1992年版。
①江南宁国府太平县《馆田李氏宗谱》,原件藏于安徽省博物馆,馆藏号码:03622。
②浙江山阴《吴氏宗谱》卷三,《家法》。转引自朱勇著:《清代宗族法研究》,湖南教育出版社1987年12月版第200页。
①英桥《王氏族谱》。转引自张娟娟:《家法族规在明清法律体系中的地位——兼论明清时期家法族规与国家法的关系》,西南政法大学2004年硕士学位论文。
②《训俗遗规》卷二,《讲宗约会规》。转引自李交发:《论古代中国家族司法》,载于《法商研究》2002年第4期。
①嘉庄《清会典事例》卷八百一十一,《斗殴》。
②朱勇:《清代宗族法研究》,湖南教育出版社,1987年12月版第98页。
③姚舜牧:《药言》,中华书局1985年5月版,第87页。
①《四明栎溪大宗谱》,北京图书馆有明抄本。转引自尹成波:《宗族法对经济的消极影响》,载于《西安电子科技大学学报(社会科学版)》2007年1月第17卷第1期。
②湖南湘潭《白沙陈氏支谱》卷首,《家训》。转引自朱勇著:《清代宗族法研究》,湖南教育出版社,1987年12月版第64页。
1.《白虎通德论》。
2.《仪礼》。
3.《礼记》。
4.《吕氏春秋》。
5.《管子》。
6.《孟子》。
7.《刑案汇览》。
8.《春秋繁露》。
9.《清会典事例》。
10.《古今图书集成》。
11.姚舜牧:《药言》,中华书局1985年5月版。
1.浙江绍兴《山阴柯桥杨氏宗谱》。
2.安徽《仙源东溪项氏族谱》。
3.湖北麻城《鲍氏宗谱》。
4.广东大榄《梁氏宗谱·族规》。
5.《汉阳朱氏宗谱》1937年本,卷二,《家规十条》。
6.江苏梁津《孙氏家乘》。
7.江苏昆陵《费氏重修宗谱》。
8.安徽桐城《桐陂赵氏宗谱》。
9.广东五华《缪氏宗谱》。
10.浙江《续修山阴张川胡氏宗谱》。
11.安徽合肥《邢氏宗谱》。
12.安徽《泾川万氏宗谱》。
13.安徽《明经胡氏龙井派宗谱》。
14.《四明栎溪大宗谱》,北京图书馆有明抄本。
15.湖南湘潭《白沙陈氏支谱》。
16.江苏常熟丁氏《义庄规条》。
17.安徽合肥《邢氏宗谱》。
18.安徽《泾川万氏宗谱》。
19.浙江会稽《顾氏族谱》。
20.安徽环山《余氏宗谱》。
21.英桥《王氏族谱》。
22.豫章《魏氏宗规》。
23.白苧《朱氏宗谱》。
24.浙江山阴《吴氏宗谱》。
25.湖北麻城《鲍氏宗谱》。
26.江南宁国府太平县《馆田李氏宗谱》。
27.安徽祁门《彭氏宗谱》。
1.费成康:《中国的家法族规》,上海社会科学院出版社1998年版。
2.【日】滋贺秀三:《中国家族法原理》,张建国等译,法律出版社2003年版。
3.朱勇:《清代宗族法研究》,湖南教育出版社,1987年版。
4.费孝通:《乡土中国生育制度》,北京大学出版社,2004年版。
5.梁治平:《寻求自然秩序中的和谐》,中国政法大学出版社1997年版。
6.梁治平:《清代习惯法:社会与国家》,中国政法大学出版社,1996年版。
7.【日】田中一成:《中国的宗族与戏剧》,上海古籍出版社1992年版。
8.【英】梅因:《古代法》,商务印书馆1984年版。
9.【法】孟德斯鸠:《论发的精神》,张雁深译,商务印书馆,1982年版。
10.【德】马克思:《公社土地占有制、其解体的原因、进程和结果》,人民出版社1965年版。
11.史广全:《中国古代立法文化研究》,法律出版社,2006年版。
12.范忠信:《中国法律传统的基本精神》,山东人民出版社2001年版。
13.中南财经政法大学法律史研究所:《中西法律传统》卷一,中国政法大学出版社2001年版。
14.刘广安著:《中华法系的再认识》,法律出版社2002年版。
1.纪良才:《古代家族法的历史脉络及其重要特征》,载《忻州师范学院学报》2009年第1期。
2.曹智:《论民间的民事习惯法——宗族法》,载《广州大学学报》2006年第1期。
3.徐扬杰:《宋明以来的封建家族制度述论》,载于《中国社会科学》1980年第4期。
4.李交发:《论古代中国家族司法》,载于《法商研究》2002年第4期。