论我国离婚损害赔偿的范围和法律适用
摘要
本文对我国婚姻法中离婚损害赔偿的范围和法律适用及其相关问题做出了系统的阐述，全文共分四个部分：
引言部分，对婚姻制度的本质属性做出理论性探讨，阐述了学界关于“契约说”和“制度说”两种学说的论争，确定了“制度说”的合理性和先进性，并由此引伸出离婚损害赔偿责任的性质是一种“侵权责任”。
正文第一章，离婚损害赔偿的范围。首先对各国关于离婚损害赔偿的立法范围和立法模式做出了比较；其次对我国离婚损害赔偿的范围进行理论分析，从理论上论证了我国离婚损害赔偿的范围应包括物质损害赔偿和精神损害赔偿；然后归纳出我国离婚损害赔偿的四个法律特征。以下两节，分别就离婚物质损害赔偿和离婚精神损害赔偿所包含的内容，及其各自的概念、特征做出了详尽的阐述，并对离婚物质损害赔偿和离婚精神损害赔偿的损害认定做出了理论分析。
正文第二章，离婚损害赔偿的法律适用。首先确定了离婚损害赔偿的法律适用原则，有过错责任原则、过失相抵原则、全部赔偿原则、精神损害赔偿限制原则和法官自由酌量赔偿原则，并分别进行了理论上的阐释；其次，对离婚损害赔偿的法定适用条件，即《婚姻法》第四十六条规定的四种法定情形分别做出了系统的论述，为司法实践活动提供一定的理论依据。
正文第三章，我国离婚损害赔偿范围及法律适用中存在的问题。着重探讨了四个问题：1、关于第三者的赔偿责任问题。第三者侵犯婚姻关系中无过错配偶方的配偶权，应与过错配偶方承担连带责任；2、关于举证责任问题。就司法实践中当事人举证难的客观事实提出了一些合理的立法建议；3、关于损害赔偿适用条件的扩大，阐述了离婚损害赔偿适用条件过于狭窄不利于保护受害者权利，应当增设法律条款，并应在立法中规定“其他重大过错行为”的概括性条款；4、关于离婚精神损害赔偿金额的确定问题。将我国离婚精神损害的赔偿方式归纳为两种类型，并引“评定客观化说”分析了精神损害赔偿金额的确定因素。
This essay systematically sets forth the ranges, legal adoption and other relative issues of divorce damage compensation in our marriage law. It includes four parts.
Introduction part reasonably explores the essential nature of marriage legal system, illustrates the arguments on "contract theory" and "system theory" in academic field, confirms the reasonableness and advance of "system theory" and subsequently draws forth that the nature of the liability of divorce compensation is "liability for tort".
The first chapter of the main body is about the ranges of divorce damage compensation. Firstly, it compares every country's legislation of divorce damage compensation; secondly, it reasonably analyzes the compensation range, expounds and proves our country's compensation range should include physical and mental damage compensation. Then it generalizes the four legal characters of our country's divorce damage compensation. In the following two sections, it illustrates in details the content, concept and characters of the physical and mental damage compensation of divorce separately. At last, it reasonably analyzes the damage recognition of physical and mental damage compensation divorce.
The second chapter of the main body is about legal adoption of divorce damage compensation. Firstly, it confirms the adoption principles such as fault liability principle, negligence offset principle, whole compensation principle, limited mental damage compensation principle and free judgment of compensation principle of judges. Secondly, it systematically expounds and proves the legal adoption terms of divorce damage compensation, that is, the four legal cases regulated in our country's Marriage Law. Such illustration provides some theoretical basis for the judicial practices.
The third chapter of the main body is about the ranges of our country divorce damage compensation and the problems in legal adoption. It emphasizes four
problems: 1. The third party's compensation liability. If the third party violates the unfaulty spouse right; it should take joint liability with the faulty spouse. 2. Putting to the proof liability .It mainly puts forwards some reasonable legal suggestions for the facts that, it is very difficult for people to put to the proof. 3. The expansion of legal adoption terms of damage compensation. It points out that it isn't good to protect the harmed rights if the adoption terms are too limited, so we should add some provisions and regulate such general provision as "other important fault behaviors". 4. The confirmation of damage compensation sum. It generalizes the damage compensation into two types and analyzes the factors in conforming the sum by sitting "objective judgment theory".
引言部分，对婚姻制度的本质属性做出理论性探讨，阐述了学界关于“契约说”和“制度说”两种学说的论争，确定了“制度说”的合理性和先进性，并由此引伸出离婚损害赔偿责任的性质是一种“侵权责任”。
正文第一章，离婚损害赔偿的范围。首先对各国关于离婚损害赔偿的立法范围和立法模式做出了比较；其次对我国离婚损害赔偿的范围进行理论分析，从理论上论证了我国离婚损害赔偿的范围应包括物质损害赔偿和精神损害赔偿；然后归纳出我国离婚损害赔偿的四个法律特征。以下两节，分别就离婚物质损害赔偿和离婚精神损害赔偿所包含的内容，及其各自的概念、特征做出了详尽的阐述，并对离婚物质损害赔偿和离婚精神损害赔偿的损害认定做出了理论分析。
正文第二章，离婚损害赔偿的法律适用。首先确定了离婚损害赔偿的法律适用原则，有过错责任原则、过失相抵原则、全部赔偿原则、精神损害赔偿限制原则和法官自由酌量赔偿原则，并分别进行了理论上的阐释；其次，对离婚损害赔偿的法定适用条件，即《婚姻法》第四十六条规定的四种法定情形分别做出了系统的论述，为司法实践活动提供一定的理论依据。
正文第三章，我国离婚损害赔偿范围及法律适用中存在的问题。着重探讨了四个问题：1、关于第三者的赔偿责任问题。第三者侵犯婚姻关系中无过错配偶方的配偶权，应与过错配偶方承担连带责任；2、关于举证责任问题。就司法实践中当事人举证难的客观事实提出了一些合理的立法建议；3、关于损害赔偿适用条件的扩大，阐述了离婚损害赔偿适用条件过于狭窄不利于保护受害者权利，应当增设法律条款，并应在立法中规定“其他重大过错行为”的概括性条款；4、关于离婚精神损害赔偿金额的确定问题。将我国离婚精神损害的赔偿方式归纳为两种类型，并引“评定客观化说”分析了精神损害赔偿金额的确定因素。
This essay systematically sets forth the ranges, legal adoption and other relative issues of divorce damage compensation in our marriage law. It includes four parts.
Introduction part reasonably explores the essential nature of marriage legal system, illustrates the arguments on "contract theory" and "system theory" in academic field, confirms the reasonableness and advance of "system theory" and subsequently draws forth that the nature of the liability of divorce compensation is "liability for tort".
The first chapter of the main body is about the ranges of divorce damage compensation. Firstly, it compares every country's legislation of divorce damage compensation; secondly, it reasonably analyzes the compensation range, expounds and proves our country's compensation range should include physical and mental damage compensation. Then it generalizes the four legal characters of our country's divorce damage compensation. In the following two sections, it illustrates in details the content, concept and characters of the physical and mental damage compensation of divorce separately. At last, it reasonably analyzes the damage recognition of physical and mental damage compensation divorce.
The second chapter of the main body is about legal adoption of divorce damage compensation. Firstly, it confirms the adoption principles such as fault liability principle, negligence offset principle, whole compensation principle, limited mental damage compensation principle and free judgment of compensation principle of judges. Secondly, it systematically expounds and proves the legal adoption terms of divorce damage compensation, that is, the four legal cases regulated in our country's Marriage Law. Such illustration provides some theoretical basis for the judicial practices.
The third chapter of the main body is about the ranges of our country divorce damage compensation and the problems in legal adoption. It emphasizes four
problems: 1. The third party's compensation liability. If the third party violates the unfaulty spouse right; it should take joint liability with the faulty spouse. 2. Putting to the proof liability .It mainly puts forwards some reasonable legal suggestions for the facts that, it is very difficult for people to put to the proof. 3. The expansion of legal adoption terms of damage compensation. It points out that it isn't good to protect the harmed rights if the adoption terms are too limited, so we should add some provisions and regulate such general provision as "other important fault behaviors". 4. The confirmation of damage compensation sum. It generalizes the damage compensation into two types and analyzes the factors in conforming the sum by sitting "objective judgment theory".
引文
[1]亨利．蒲尔(美国)：《美国家庭法概论》，1978年英文版，第5页。
[2]史尚宽：《亲属法论》，中国政法大学出版社，第106页。
[3]罗素：《婚姻革命》，靳建国译，东方出版社，第53页。
[4]日本民法第709条规定：“因故意或过失侵害他人权利者，承担因此而产生的损害的赔偿责任。”
[5]参见(日)《民事判例录》第14辑，第340页。
[6]陈苇：“建立我国离婚损害赔偿制度研究”，《现代法学》1998年第六期。
[7]张晓远：“论离婚过错赔偿制度的施行”，中国婚姻法学研究会2001年年会论文。
[8]张军：“婚姻法修改再掀高潮”，《民主与法制》2000年第17期，第14页。
[9]《瑞士民法典》第151条规定：“(一)因离婚，无过错的配偶一方在财产权或期待权方面遭受损害的，有过错配偶一方应交付合理的赔偿金。”
[10]王利明：《民法．侵权行为法》，中国人民大学出版社，1993年。
[11]杨立新：《人身权法论》，中国检察出版社，1996年。
[12]张俊浩：《民法学原理》，中国政法大学出版社，1991年。
[13]李志敏：《比较家庭法》，北京大学出版社，1988年。
[14]史尚宽：《亲属法论》，台湾荣泰印书馆，1980年。
[15]《新版新法律学辞典》(日)，中国政法大学出版社，1991年。
[16]王利明、杨立新：《侵权行为法》，法律出版社，1996年。
[17]孙若军：“论离婚损害赔偿制度”，《法学家》2001年第5期。
[18]高洪宾：《民商审判新问题探究》，人民法院出版社，2001年。
[19]王德意、李明舜：《新婚姻法的理解与运用》，中国致公出版社，2001年。
[20]《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条，2002年4月1日施行。
[21]王泽鉴：《民法学说与判例研究》(2)，中国政法大学出版社，1997年。
1、史尚宽著：《亲属法论》，中国政法大学出版社，2000年；
2、李志敏主编：《比较家庭法》，北京大学出版社，1988年；
3、戴东雄主编：《民法亲属继承论文选辑》，台湾五南图书出版公司，1984年；
4、林菊枝著：《美国婚姻法》，台湾五南图书出版公司，1985年；
5、(日)利谷信义、江守五夫、稻本洋之助编：《离婚法社会学》，陈明侠、许继华译，北京大学出版社，1991年；
6、刘引玲著：《配偶权问题研究》，中国检察出版社，2001年；
7、魏振瀛主编：《民法》，北京大学出版社、高等教育出版社，2000年；
8、张俊浩主编：《民法学原理》，中国政法大学出版社，1997年；
9、夏吟兰著：《美国现代婚姻家庭制度》，中国政法大学出版社，1999年；
10、王泽鉴：《民法学说与判例研究》(2)，中国政法大学出版社，1997年。
11、杨立新、刘忠著：《损害赔偿总论》，人民法院出版社，1999年；
12、杨立新、吴兆祥、杨帆编著：《人身损害赔偿》，人民法院出版社，1999年；
13、杨立新、叶军、孔玲编著：《财产损害赔偿》，人民法院出版社，1999年；
14、马原主编：《新婚姻法诠释与案例评析》，法律出版社，2001年；
15、曾世雄著：《损害赔偿原理》，中国政法大学出版社，2001年；
16、(英)罗素著：《婚姻革命》，靳建国译，东方出版社，1988年；
17、王利明著：《民法．侵权行为法》，中国人民大学出版社，1993年；
18、杨立新著：《人身权法论》，中国检察出版社，1996年；
19、王利明、杨立新著：《侵权行为法》，法律出版社，1996年；
20、王德意、李明舜著：《新婚姻法的理解与运用》，中国致公出版社，2001年；
21、高洪宾著：《民商审判问题探究》，人民法院出版社，2001年；
22、吴洪：《论我国的离婚损害赔偿法律制度》，载《中国法学》2002年增刊；
23、范旭东、邹松文：《离婚损害赔偿的司法适用》，载《人民司法》2002年第2期；
24、于东辉：《离婚损害赔偿制度研究》，载《政法论丛》2002年第3期；
25、陈苇：《离婚损害赔偿法律适用若干问题探讨》，载《法商研究》2002年第2期；
26、邹发云：《离婚损害赔偿定性分析》，载《当代法学》2002年第5期；
27、杨立新：《离婚过错损害赔偿的法律适用》，载《中国人民大学复印报刊资料．民商法学》2001年第8期；
28、江红：《对离婚损害赔偿制度的探讨》，载《法律适用》2002年第3期；
29、王利明：《婚姻法修改中的若干问题》，载《法学》2001年第3期；
30、胡惠荣、李克荣：《精神损害赔偿金的确定依据》，载《河北法学》2001年第6期；
31、胡平：《精神损害赔偿制度适用的权利范围》，载《行政与法》2002年第4期；
32、于大水：《简论婚姻纠纷中的精神损害赔偿》，载《政法论丛》2002年第4期；
33、陈胥：《试论离婚之精神损害赔偿制度》，载《山西高等学校社会科学学报》2001年第8期；
34、孙若军：《论离婚损害赔偿制度》，载《法学家》2001年第5期。
[2]史尚宽：《亲属法论》，中国政法大学出版社，第106页。
[3]罗素：《婚姻革命》，靳建国译，东方出版社，第53页。
[4]日本民法第709条规定：“因故意或过失侵害他人权利者，承担因此而产生的损害的赔偿责任。”
[5]参见(日)《民事判例录》第14辑，第340页。
[6]陈苇：“建立我国离婚损害赔偿制度研究”，《现代法学》1998年第六期。
[7]张晓远：“论离婚过错赔偿制度的施行”，中国婚姻法学研究会2001年年会论文。
[8]张军：“婚姻法修改再掀高潮”，《民主与法制》2000年第17期，第14页。
[9]《瑞士民法典》第151条规定：“(一)因离婚，无过错的配偶一方在财产权或期待权方面遭受损害的，有过错配偶一方应交付合理的赔偿金。”
[10]王利明：《民法．侵权行为法》，中国人民大学出版社，1993年。
[11]杨立新：《人身权法论》，中国检察出版社，1996年。
[12]张俊浩：《民法学原理》，中国政法大学出版社，1991年。
[13]李志敏：《比较家庭法》，北京大学出版社，1988年。
[14]史尚宽：《亲属法论》，台湾荣泰印书馆，1980年。
[15]《新版新法律学辞典》(日)，中国政法大学出版社，1991年。
[16]王利明、杨立新：《侵权行为法》，法律出版社，1996年。
[17]孙若军：“论离婚损害赔偿制度”，《法学家》2001年第5期。
[18]高洪宾：《民商审判新问题探究》，人民法院出版社，2001年。
[19]王德意、李明舜：《新婚姻法的理解与运用》，中国致公出版社，2001年。
[20]《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条，2002年4月1日施行。
[21]王泽鉴：《民法学说与判例研究》(2)，中国政法大学出版社，1997年。
1、史尚宽著：《亲属法论》，中国政法大学出版社，2000年；
2、李志敏主编：《比较家庭法》，北京大学出版社，1988年；
3、戴东雄主编：《民法亲属继承论文选辑》，台湾五南图书出版公司，1984年；
4、林菊枝著：《美国婚姻法》，台湾五南图书出版公司，1985年；
5、(日)利谷信义、江守五夫、稻本洋之助编：《离婚法社会学》，陈明侠、许继华译，北京大学出版社，1991年；
6、刘引玲著：《配偶权问题研究》，中国检察出版社，2001年；
7、魏振瀛主编：《民法》，北京大学出版社、高等教育出版社，2000年；
8、张俊浩主编：《民法学原理》，中国政法大学出版社，1997年；
9、夏吟兰著：《美国现代婚姻家庭制度》，中国政法大学出版社，1999年；
10、王泽鉴：《民法学说与判例研究》(2)，中国政法大学出版社，1997年。
11、杨立新、刘忠著：《损害赔偿总论》，人民法院出版社，1999年；
12、杨立新、吴兆祥、杨帆编著：《人身损害赔偿》，人民法院出版社，1999年；
13、杨立新、叶军、孔玲编著：《财产损害赔偿》，人民法院出版社，1999年；
14、马原主编：《新婚姻法诠释与案例评析》，法律出版社，2001年；
15、曾世雄著：《损害赔偿原理》，中国政法大学出版社，2001年；
16、(英)罗素著：《婚姻革命》，靳建国译，东方出版社，1988年；
17、王利明著：《民法．侵权行为法》，中国人民大学出版社，1993年；
18、杨立新著：《人身权法论》，中国检察出版社，1996年；
19、王利明、杨立新著：《侵权行为法》，法律出版社，1996年；
20、王德意、李明舜著：《新婚姻法的理解与运用》，中国致公出版社，2001年；
21、高洪宾著：《民商审判问题探究》，人民法院出版社，2001年；
22、吴洪：《论我国的离婚损害赔偿法律制度》，载《中国法学》2002年增刊；
23、范旭东、邹松文：《离婚损害赔偿的司法适用》，载《人民司法》2002年第2期；
24、于东辉：《离婚损害赔偿制度研究》，载《政法论丛》2002年第3期；
25、陈苇：《离婚损害赔偿法律适用若干问题探讨》，载《法商研究》2002年第2期；
26、邹发云：《离婚损害赔偿定性分析》，载《当代法学》2002年第5期；
27、杨立新：《离婚过错损害赔偿的法律适用》，载《中国人民大学复印报刊资料．民商法学》2001年第8期；
28、江红：《对离婚损害赔偿制度的探讨》，载《法律适用》2002年第3期；
29、王利明：《婚姻法修改中的若干问题》，载《法学》2001年第3期；
30、胡惠荣、李克荣：《精神损害赔偿金的确定依据》，载《河北法学》2001年第6期；
31、胡平：《精神损害赔偿制度适用的权利范围》，载《行政与法》2002年第4期；
32、于大水：《简论婚姻纠纷中的精神损害赔偿》，载《政法论丛》2002年第4期；
33、陈胥：《试论离婚之精神损害赔偿制度》，载《山西高等学校社会科学学报》2001年第8期；
34、孙若军：《论离婚损害赔偿制度》，载《法学家》2001年第5期。