行政诉讼调解制度研究
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摘要
本文从当代中国的审判实践出发,揭示现行行政诉讼立法和审判实践在“调解”问题上存在的矛盾,对“行政诉讼原则上不适用调解”的传统理论提出质疑,并通过考察国外行政诉讼调解(和解)的理论与实践,借鉴民事诉讼和刑事诉讼的研究成果,为“行政案件可以有条件适用调解结案”提供理论依据,呼吁早日实现行政诉讼调解法制化,并为调解制度在行政诉讼中的构建提出若干设想。
    本文共分三大部分:引言、正文和结语。
    引言主要谈及选题背景和论证方法。
    正文部分分为四章,主要包括以下内容:
    第一章:行政诉讼调解的基本理论探索。第一节,行政诉讼调解的内涵、性质及其基本特征,调解与和解的区别。第二节,考察我国现行行政诉讼立法和行政审判实践,揭示二者在调解问题上存在的矛盾,审判实践对传统理论提出挑战,却也由于理论不足而陷入司法困境。第三节,归纳反对在行政诉讼中适用调解结案的理由:1、公权力不可处分;2、公共利益不可出让;3、调解有背于行政审判的任务;4、调解不利于保护行政相对人。笔者对上述理由逐条进行反思,论证“行政诉讼可以有条件适用调解”。第四节,行政诉讼可以适用调解的理论根据,指出调解是行政诉讼的内在要求,其根源于行政行为的性质。第五节,调解在行政审判中独特的司法功能。
    第二章:行政诉讼适用调解的前提条件和基本原则。调解应当成为行政诉讼的一项制度,作为判决结案的补充。第一节,行政诉讼适用调解的前提条件:1、行政机关对诉讼标的具有实体法上的法治范围内的处分权,是行政诉讼得以进行调解的基础;2、调解不得违反法律,损害国家利益、社会利益及第三人利益;3、调解以双方当事人的诉讼地位平等为前提。第二节,行政诉讼调解的基本原则:1、当事人自愿参与原则;2、合法兼合理原则。
    第三章:行政诉讼调解的适用范围。第一节,行政诉讼调解范围的界定,标准——凡是行政机关对诉讼标的享有处分权的行政案件,在不违反法律,不损害国家利益、社会公共利益及第三人利益的前提下,皆应允许调解。第二节,对可以调解的典型案件进行类型化讨论,包括行政裁决、行政合同、行政奖励、行政赔偿补偿以及行政机关具有自由裁量权的干涉行政案件等等。第三节,不能够调解的案件类型,包括:1、调解将违反法律,损害国家利益、社会利益及第三人利益的案件;2、行政行为受法律羁束的案件;3、无效行政行为案件。
    第四章:行政诉讼调解制度设计。第一节,调解制度构建的核心。调解制度的
    
    
    构建应从调解的性质出发,调解虽然较正式的审判在程序上要灵活自由得多,但仍需必要的程序保障,重点在于调整诉权与审判权之间的关系,包括:1、法官在调解中的地位与作用;2、当事人自由合意的程序保障。第二节,调解的地位和效力。1、基于行政诉讼的特点,调解在行政诉讼中只能作为判决的补充;2、在行政案件审理的任何阶段,原则上都可以进行调解;3、调解协议的效力。
    结语:对全文作出总结,再次强调在我国行政诉讼中建立调解制度的必要性,并提出对这一课题继续研究需要进一步解决的问题。
引文
一.专著类
    (一)中文类(包译著)
    王名扬著:《美国行政法》,中国法制出版社,1995年版
    王名扬著:《英国行政法》,中国政法大学出版社,1987年版
    王名扬著:《法国行政法》,中国政法大学出版社,1988年版
    姜明安主编:《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社,1999年版
    罗豪才主编:《行政法论从》第1—5卷,法律出版社
    张树义著:《行政合同》,中国政法大学出版社,1994年版
    江必新著:《行政诉讼问题研究》中国人民公安大学出版社,1989年版
    江伟著:《中国民事诉讼法专论》,中国政法大学出版社,1998年版
    苏力著:《法治及其本土资源》,中国政法大学出版社,1996年版
    马怀德主编:《行政诉讼原理》,法律出版社,2003年版
    强世功编:《调解、法制与现代性——中国调解制度研究》,中国法制出版社,2001年版
    刘善春著:《行政诉讼价值论》,法制出版社,1998年版
    刘善春著:《行政诉讼原理与名案解析》,中国法制出版社,2001年版
    杨建顺著:《日本行政法通论》,中国法制出版社,1998年版
    甘文著:《行政诉讼法司法解释之评论》,中国法制出版社,2000年版
    汤维建、单国军著:《香港民事诉讼法》,河南人民出版社1997年版
    翁岳生[台]主编:《行政法》,中国法制出版社,2002年9月版
    杨建华[台]著:《大陆民事诉讼法比较与评析》,台北三民书局1991年版
    陈新民著:《公法学札记》,中国政法大学出版社,2001年版
    吴庚[台]著:《行政争讼法论》,台湾三民书局,1999年版
    蔡志方[台]著:《行政救济法新论》,台湾元照出版公司,2000年版
    城仲模主编:《行政法之一般法律原则》,三民书局,1997年版
    弗里德赫尔穆·胡芬[德]著,莫光华译,刘飞校:《行政诉讼法》第5版,法律出版社,2003年7月第1版
    H.韦德[英]著,徐炳译:《行政法》,中国大百科全书出版社,1997年版
    伯纳德·施瓦茨[美]著,徐炳译:《行政法》,群众出版社,1986年版
    棚濑孝雄[日]著,王亚新译:《纠纷的解决与诉讼制度》,中国政法大学出版社,1994年版
    
    木川统一郎[日]著:《民事诉讼法改正问题》, 成文堂出版,1992年版
    (二)外文类
    Eyermann-Froehler,VwGO,§79Rd.Nr.1;Loewer,VerwArch.56,150.
    Kenneth Culp Davis[USA]:Discretionary Justice:A Preliminary Inquiry,University of Illinois Press(1971).
    Ernest Gellhorn,Ronald M.Levin[USA]:Administrative Law and Process,法律出版社,2001年版
    
    二.论文类(中文)
    江伟、熊跃敏:《德国民事诉讼上的和解制度介评——兼论对改革我国法院调解制度的启示》,《福建政法管理干部学院学报》2001年第4期
    朱雁:《论建立我国无效行政行为制度》,《行政法学研究》2004年第1期
    林莉红:《行政奖励诉讼初探》,《法学杂志》2002年第2期
    林莉红:《我国行政诉讼法学的研究状况及其发展趋势》,《法学评论》1998年第3期
    刘莘:《行政合同刍议》,《中国法学》1995年第5期
    何海波:《行政诉讼撤诉考》,《中外法学》2001年第2期
    丁晓华:《澳大利亚行政案件的调解》,《人民法院报》2004年2月6日,第7版
    章武生、张其山:《论我国法院调解制度的改革》,载江平、陈桂明:《民事审判方式改革与发展》中国法制出版社,1998年版
    郑艳:《私法原则在行政合同制度中的适用与超越——一个认识行政合同的新视角》,《行政法学研究》2000年第4期
    朱英禄:《对授益行政行为的思考》,《人民司法》2000年第2期
    殷志诚:《行政契约中行政主体“特权”的再认识》,《行政法学研究》2003年第2期
    王锡锌:《自由裁量与正义》,《中外法学》2002年第1期
    马明亮:《辩诉交易在中国的发展前景——以契约为分析框架》,《中国刑事法杂志》2003年第2期
    崔卓兰、蔡立东:《非强制行政行为——现代行政法学的新范畴》,载罗豪才主编:《行政法论从》第4卷,法律出版社,2001年版
    杨海坤、朱中一:《我国行政诉讼制度步履维艰的原因探析》,《行政法学研究》1999年第4期
    袁曙宏,李洪雷:《我国行政诉讼制度的完善》,载罗豪才主编:《行政法论从》第5卷,法律出版社,2002年版
    
    应松年:《依法行政论纲》,《中国法学》1997年第1期
    陈恩仪[台]:《论行政法上的公益原则》,载城仲模[台]主编:《行政法之一般法律原则》,三民书局,1997年版
    刘宗德、彭凤至[台]:《行政诉讼制度》,载翁岳生[台]主编:《行政法》,法制出版社,2002年版
    陈计男[台]:《论诉讼上和解》,载《法令月刊》[台]第27卷,(7)
    南博方[日],杨建顺译:《行政诉讼中和解的法理》(上下),《环球法律评论》2001年春、冬季号
    近藤昭三[日]:《判决的效力》,载《行政法讲座》第三卷
    白石健三[日]:《关于德国的行政裁判》,载《法曹时报》[日]第9卷第11号
    竹下守夫[日]:《民事诉讼法的目的与司法的作用》,《现代法学》1997年第3期