论我国异议股东股份回购请求权制度的完善
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摘要
异议股东股份回购请求权,是指对于提交股东大会表决的公司重大交易事项持有异议的股东,当该事项经股东大会“资本多数决”通过时,有权依法定程序要求公司对其所持有的股份以公平价格回购,从而实现自身退出公司的目的。异议股东股份回购请求权制度是为了克服资本多数决的弊端,保护中小股东的利益而形成的,是平衡利益各方的有力措施之一。2006年1月1日,新公司法开始实施,该法的第75条和第143条规定了异议股东股份回购请求权制度。这一制度为中小股东的利益保护提供了有力的制度保障,但是,不足之处也同样存在。
在本文中笔者通过对异议股东股份回购请求权的概念、理论基础、权利性质、制度功能与缺陷,运用比较分析的方法找出新《公司法》相关规定的不足之处,并参照其他国(地区)的立法例,提出了重构方案,以期更好地发挥保护异议股东利益的机能。
The appraisal right of dissent shareholders means that the man who has objection to the company's significant transaction items,adopted by the principle of "Majority Consent" has the rights of appraising the fair value of his stock according to legal procedures and requesting the company to buy his stock back,to realize his goal of retirement from the company.The system of the appraisal right of dissent shareholders is a effective measure in order to overcome the faults of "Majority Consent" and protect the benefits of small and medium shareholders,and balance the interests of all parties.On January 1st,2006,the new Company's law starts to execute officially,In the article,the system of the appraisal right of dissent shareholders was performed.This system provides advantageous safeguards for the interests of the small and medium shareholders,but it still has many deficiencies.
The deficiencies of "company law" about the appraisal right of dissent shareholders were analysed and compared by the concept,theoretical foundation,nature of rights, function and defection.Furthermore,reconstructional scheme refered from the legislation examples of other country or region was introduced to protect the benefits of dissent shareholders
在本文中笔者通过对异议股东股份回购请求权的概念、理论基础、权利性质、制度功能与缺陷,运用比较分析的方法找出新《公司法》相关规定的不足之处,并参照其他国(地区)的立法例,提出了重构方案,以期更好地发挥保护异议股东利益的机能。
The appraisal right of dissent shareholders means that the man who has objection to the company's significant transaction items,adopted by the principle of "Majority Consent" has the rights of appraising the fair value of his stock according to legal procedures and requesting the company to buy his stock back,to realize his goal of retirement from the company.The system of the appraisal right of dissent shareholders is a effective measure in order to overcome the faults of "Majority Consent" and protect the benefits of small and medium shareholders,and balance the interests of all parties.On January 1st,2006,the new Company's law starts to execute officially,In the article,the system of the appraisal right of dissent shareholders was performed.This system provides advantageous safeguards for the interests of the small and medium shareholders,but it still has many deficiencies.
The deficiencies of "company law" about the appraisal right of dissent shareholders were analysed and compared by the concept,theoretical foundation,nature of rights, function and defection.Furthermore,reconstructional scheme refered from the legislation examples of other country or region was introduced to protect the benefits of dissent shareholders
引文
[1]施天涛:《商法学》,北京:法律出版社2003年出版,第269页。
[2]曾中明:《异议股东股份收买请求权之法律经济分析- 以收购公司为中心》,台湾世新大学,2006年法学院硕士论文,第22页。
[3]王伟:《论异议股东股份回购请求权》,《证券法律评论》,法律出版社2002年10月第2期。
[1]赵旭东:《公司法学》(第二版),高等教育出版社2006年5月第2版,第316页。
[1]魏振瀛:《民法》,北京大学出版社、高等教育出版社2004年版,第38页。
[2]赵旭东:《公司法学》(第二版),高等教育出版社2006年5月第2版,第315页。
[3]美国修正示范公司法第13.02(b)。
[1][加]布赖恩R.柴芬斯:《公司法:理论、结构和运作》,林华伟、魏旻译,法律出版社2001年版,第32页。
[2]李泫永、官欣荣:《公司僵局与司法救济》,《法学》2004年第4期,第81页。
[3]张民安:《公司法上的利益平衡》,北京大学出版社2003年版,第2页。
[4]吴越:《企业集团法理研究》,法律出版社2003年第1版,第15页。
[5]李国光、贾纬:《证券市场虚假陈述民事赔偿制度》,载《证券法律评论》(第3卷),第37页。
[6]赵曾海、江涛:《股东的权利》,法律出版社2007年9月版,第179-180页。
[1]蒋大兴:《公司法的展开与评判--方法、判例、制度》,法律出版社2001年版,第770页。
[1]蒋大兴:《公司法的展开与评判--方法、判例、制度》,法律出版社2001年版,第766页。
[1]林峰:《“股份回购请求权”探讨》,《财会通讯》2008年第11期。
[1]蒋大兴:《公司法的展开与批评-方法、判例、制度》,法律出版社2001年版,第771页。
[1]蒋大兴:《公司法的展开与批评-方法、判例、制度》,法律出版社2001年版,第772页。
[2]刘艳刚:《浅论我国异议股东股份回购请求权》,《法制与社会》2008年05期,第148页。
[1]张民安:《公司法上的利益平衡》,北京大学出版社2003年第1版,第32页。
[2]蔡文海校译:《加拿大重要商业公司法和证券法》,中国对外经济贸易出版社1999年第1版,第59-271页。
[3]韩国《证券交易法》第191条第1项。
[4][韩]李哲松:《韩国公司法》,吴日焕译,中国政法大学出版社2000年第1版,第407页。
[1]美国《示范公司法修正本》第13.01条。
[2]王丽娜:《论异议股东股份回购请求权》,http://www.zlccpa.com/fagui/falv/Article/faxueyanjiu/shangshihaishishenpa/200612/Article_1037086.html,访问日期2009年2月12日。
[3]卞耀武:《特拉华州普通公司法》第262节(b),左羽译,法律出版社2001年第1版,第145页。
[4]同[2]。
[1]市场价值法的主要标准是根据证券市场的价格或者在获得充分信息后,当事人之间买卖股份的价格。法庭在确定此种股份价值时,往往根据该公司的股票在公开的股票市场上的价格责令公司购买股东的股份。
[2]所谓净资产价值法是指当法庭在确定异议股东的股份价值时,在将公司整个财产扣除公司所承担的全部债务和责任之后,确定股份的收买价值。
[3]这种方法重在考察公司的未来收益以便确定公司的价值,在这种估价方法中,需要考察的因素是公司的财产实力、目前状况和未来的发展、特定工业和经济的盈利率、经营者的素质、公司的劳动关系、预期风险等诸多因素。
[4]杜欣:《论我国异议股东股份回购请求权的重构》,铜陵学院学报2007年第4期,第64页。
[1]徐智著:《从公司法第七十五条看小股东回购请求权的行使》,http://www.taxsuit.com.cn/gsread.asp?NewsId=4493,访问日期:2009年1月7日。
[2]张允健:《公司合并对异议股东的消极影响比较研究》,http://jjzy.chinacourt.org/public/detail.php?id=8934,访问日期:2008年12月22日。
[3]我国台湾地区《公司法》第371条。
[1]罗培新:《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年第1版,第136-138页。
[1]孙青:《略论有限责任公司出资瑕疵者的资格与权利》,http://www.chinacourt.org/html/article/200903/04/347041.shtml,访问日期2009年3月5日。
[2]美国《示范公司法》的第13.21条第1款。
[3]韩国《商法》第374条第2款。
[1][美]罗伯特·C·克拉克:《公司法则》,胡平等译,工商出版社1999年版,第363页。
[2][香港]何美欢:《公众公司及其股权证券》,北京:北京大学出版社1999年出版,第592页。
[1][日]川北善大朗:《债法各论》,转引自韩世远:《合同法总论》,法律出版社2004年4月版,第452页。
[1]毛亚敏著:《公司法比较研究》,中国法制出版社2001年11月第1版,第169页。
[2]贺宽、包文炯:《论我国异议股东股份回购请求权的重构》,《财经界》(下半月刊)2006年8月。
[1]冯果:《现代公司资本制度比较研究》,武汉大学出版社2000版,第189-191页。
[2]唐德华:《股份公司设立与内部运作法律制度》,人民法院出版社1998版,第103页。
[3]法国《商法》第216条第3款和第4款规定:“载体其异议期限内以及如有异议在对该异议作出一审裁决以前,均不得开始进行减资,如减资程序已经开始的,则应立即中止,直至建立了足够的担保或对债权进行了补偿。”
[3]蒋大兴:《公司法的展开与评判--方法、判例、制度》,法律出版社2001年版,第55页。
[4]顾功耘主编:《市场秩序与公司法之完善》,人民法院出版社2000年版,第206页。
[1]赵旭东:《公司法学》(第二版),高等教育出版社2006年5月第二版,第8页。
[2]施天涛、孙逊:《公司取得自己股份法律问题研究》,http://www.fayuan.net/showarticle.asp?id=1757&sort=%E6%B0%91%E6%B3%95%E7%A0%94%E7%A9%B6,访问日期2008年10月5日。
1、范健、王建文:《公司法》,法律出版社2006年第1版。
2、赵旭东:《公司法学》,高等教育出版社2006年第2版。
3、施天涛:《商法学》,北京:法律出版社2003年出版。
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6、毛亚敏:《公司法比较研究》,中国法制出版社2001年11月第1版。
7、顾功耘:《最新公司法解读》,北京大学出版社2006年第1版。
8、刘俊海:《新公司法的制度创新:立法争论点与解释难点》,法律出版社2006年第1版。
9、梁慧星:《民法总论》,法律出版社2001年第2版。
10、钱玉林:《股东大会决议瑕疵研究》,法律出版社2004年版。
11、陈慧琴:《中国上市公司重组问题研究》,上海财经大学出版社2005年1月版。
12、王保树:《中国公司法修改草案建议稿》,北京:社会科学文献出版社第2004年11月版。
13、赵曾海、江涛:《股东的权利》,法鲁出版社2007年9月版。
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15、唐德华:《股份公司设立与内部运作法律制度》,人民法院出版社1998版。
16、张民安:《公司法上的利益平衡》,北京大学出版社2003年第1版。
17、蔡文海校译:《加拿大重要商业公司法和证券法》,中国对外经济贸易出版社1999年第1版。
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20、[奥]哈耶克:《自由秩序原理》,邓正来译,生活.读书.新知三联书店1997年第1版。
21、黄川口:《公司法论》,台北三民书局1982年第1版。
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3、高永深:《论异议股东股份回购请求权》,《河北法学》2008年4月第26卷第4期。
4、林峰:《公司法中“异议股东股份回购请求权”探讨》,《财会通讯》2008年11期。
5、王凌、胡斌:《浅析我国公司异议股东股份回购请求权制度》,《经济论坛》2008年20期。
6、刘艳刚:《浅论我国异议股东股份回购请求权》,《法制与社会》2008年05期。
7、杜欣:《论我国异议股东股份回购请求权的重构》,《铜陵学院学报》2007年第4期。
8、史会:《论异议股东股份回购请求权制度》,《中国水运》2007年05期。
9、李海龙、邹松生:《论异议股东回购请求权行使规则》,《西南政法大学学报》2007年4月第9卷第2期。
10、张如海:《异议股东股份回购请求权刍议》,《商场现代化》2005年12月(下)总第453期。
11、宋志龙:《论异议股东股份回购请求权》,《商场现代化》2007年第33期。
12、曾中明:《异议股东股份收买请求权之法律经济分析-以收购公司为中心》,台湾世新大学,2006年法学院硕士论文。
13、王伟:《论异议股东股份回购请求权》,《证券法律评论》,法律出版社2002年10月笫2期。
14、何燕、张芬:《发达国家如何保护小股东利益?--论两种公司治理模式下小股东保护体系》,《北方经济》2007年02期。
15、周友苏、沈柯:《论我国(公司法)进一步改革和完善的两个问题》,载赵旭东主编:《国际视野下公司法改革-中国与世界公司法改革国际峰会论文集》,中国政法大学出版社2007年7月第1版。
16、薛爽:《以退市为目的之股票回购的时机选择与定价影响因素--中石油回购旗下三家上市公司流通股的案例研究》,《上海立信会计学院学报》2008年第22卷第03期。
17、黄虹:《美国股票回购动机演变对我国回购市场的启示》,《商业研究》2007年第03期。
18、李强、段志强:《关于上市公司股票回购相关问题探讨》,《时代经贸》(学术版)2008年第6卷第02期。
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5、徐智著:《从公司法第七十五条看小股东回购请求权的行使》,http://www.taxsuit.com.cn/gsread.asp?NewsId=4493,访问日期:2009年1月7日。
1、《中华人民共和国公司法》(2005)
2、《上市公司章程指引》
3、《到境外上市公司章程必备条款》
5、《美国标准公司法》
6、日本《公司法典》
7、我国台湾地区《公司法》
8、法国《商法》
9、韩国《证券交易法》
[2]曾中明:《异议股东股份收买请求权之法律经济分析- 以收购公司为中心》,台湾世新大学,2006年法学院硕士论文,第22页。
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[1]蒋大兴:《公司法的展开与评判--方法、判例、制度》,法律出版社2001年版,第766页。
[1]林峰:《“股份回购请求权”探讨》,《财会通讯》2008年第11期。
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[2]刘艳刚:《浅论我国异议股东股份回购请求权》,《法制与社会》2008年05期,第148页。
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[3]韩国《证券交易法》第191条第1项。
[4][韩]李哲松:《韩国公司法》,吴日焕译,中国政法大学出版社2000年第1版,第407页。
[1]美国《示范公司法修正本》第13.01条。
[2]王丽娜:《论异议股东股份回购请求权》,http://www.zlccpa.com/fagui/falv/Article/faxueyanjiu/shangshihaishishenpa/200612/Article_1037086.html,访问日期2009年2月12日。
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[4]同[2]。
[1]市场价值法的主要标准是根据证券市场的价格或者在获得充分信息后,当事人之间买卖股份的价格。法庭在确定此种股份价值时,往往根据该公司的股票在公开的股票市场上的价格责令公司购买股东的股份。
[2]所谓净资产价值法是指当法庭在确定异议股东的股份价值时,在将公司整个财产扣除公司所承担的全部债务和责任之后,确定股份的收买价值。
[3]这种方法重在考察公司的未来收益以便确定公司的价值,在这种估价方法中,需要考察的因素是公司的财产实力、目前状况和未来的发展、特定工业和经济的盈利率、经营者的素质、公司的劳动关系、预期风险等诸多因素。
[4]杜欣:《论我国异议股东股份回购请求权的重构》,铜陵学院学报2007年第4期,第64页。
[1]徐智著:《从公司法第七十五条看小股东回购请求权的行使》,http://www.taxsuit.com.cn/gsread.asp?NewsId=4493,访问日期:2009年1月7日。
[2]张允健:《公司合并对异议股东的消极影响比较研究》,http://jjzy.chinacourt.org/public/detail.php?id=8934,访问日期:2008年12月22日。
[3]我国台湾地区《公司法》第371条。
[1]罗培新:《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年第1版,第136-138页。
[1]孙青:《略论有限责任公司出资瑕疵者的资格与权利》,http://www.chinacourt.org/html/article/200903/04/347041.shtml,访问日期2009年3月5日。
[2]美国《示范公司法》的第13.21条第1款。
[3]韩国《商法》第374条第2款。
[1][美]罗伯特·C·克拉克:《公司法则》,胡平等译,工商出版社1999年版,第363页。
[2][香港]何美欢:《公众公司及其股权证券》,北京:北京大学出版社1999年出版,第592页。
[1][日]川北善大朗:《债法各论》,转引自韩世远:《合同法总论》,法律出版社2004年4月版,第452页。
[1]毛亚敏著:《公司法比较研究》,中国法制出版社2001年11月第1版,第169页。
[2]贺宽、包文炯:《论我国异议股东股份回购请求权的重构》,《财经界》(下半月刊)2006年8月。
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[2]唐德华:《股份公司设立与内部运作法律制度》,人民法院出版社1998版,第103页。
[3]法国《商法》第216条第3款和第4款规定:“载体其异议期限内以及如有异议在对该异议作出一审裁决以前,均不得开始进行减资,如减资程序已经开始的,则应立即中止,直至建立了足够的担保或对债权进行了补偿。”
[3]蒋大兴:《公司法的展开与评判--方法、判例、制度》,法律出版社2001年版,第55页。
[4]顾功耘主编:《市场秩序与公司法之完善》,人民法院出版社2000年版,第206页。
[1]赵旭东:《公司法学》(第二版),高等教育出版社2006年5月第二版,第8页。
[2]施天涛、孙逊:《公司取得自己股份法律问题研究》,http://www.fayuan.net/showarticle.asp?id=1757&sort=%E6%B0%91%E6%B3%95%E7%A0%94%E7%A9%B6,访问日期2008年10月5日。
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16、张民安:《公司法上的利益平衡》,北京大学出版社2003年第1版。
17、蔡文海校译:《加拿大重要商业公司法和证券法》,中国对外经济贸易出版社1999年第1版。
18、[加拿大]布赖恩R.柴芬斯著:《公司法:理论、结构和运作》,林华伟、魏旻 译,法律出版社2001年4月第1版。
19、[美]罗伯特.C.克拉克:《公司法则》,胡平等译,工商出版社1999年第1版。
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1、吴志字:《论股份回购请求权》,《北方论丛》,2007年第2期。
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15、周友苏、沈柯:《论我国(公司法)进一步改革和完善的两个问题》,载赵旭东主编:《国际视野下公司法改革-中国与世界公司法改革国际峰会论文集》,中国政法大学出版社2007年7月第1版。
16、薛爽:《以退市为目的之股票回购的时机选择与定价影响因素--中石油回购旗下三家上市公司流通股的案例研究》,《上海立信会计学院学报》2008年第22卷第03期。
17、黄虹:《美国股票回购动机演变对我国回购市场的启示》,《商业研究》2007年第03期。
18、李强、段志强:《关于上市公司股票回购相关问题探讨》,《时代经贸》(学术版)2008年第6卷第02期。
1、孙青:《略论有限责任公司出资瑕疵者的资格与权利》,http://www.chinacourt.org/html/article/200903/04/347041.shtml,访问日期2009年3月5日。
2、王丽娜:《论异议股东股份回购请求权》,http://www.zlccpa.com/fagui/falv/Article/faxueyanjiu/shangshihaishishenpa/200612/Article_1037086.html,访问日期2009年2月12日。
3、张允健:《公司合并对异议股东的消极影响比较研究》,http://jjzy.chinacourt.org/public/detail.php?id=8934,访问日期:2008年12月22日。
4、施天涛、孙逊:《公司取得自己股份法律问题研究》,http://www.fayuan.net/showarticle.asp?id=1757&sort=%E6%B0%91%E6%B3%95%E7%A0%94%E7%A9%B6,访问日期2008年10月5日。
5、徐智著:《从公司法第七十五条看小股东回购请求权的行使》,http://www.taxsuit.com.cn/gsread.asp?NewsId=4493,访问日期:2009年1月7日。
1、《中华人民共和国公司法》(2005)
2、《上市公司章程指引》
3、《到境外上市公司章程必备条款》
5、《美国标准公司法》
6、日本《公司法典》
7、我国台湾地区《公司法》
8、法国《商法》
9、韩国《证券交易法》