法律原则的司法适用
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摘要
在法哲学和法理学意义上,法律原则是指法律的基础性真理、原理,或是为其他法的要素提供基础或本源的综合性、稳定性的原理和准则。但是,在法律实务中,法律原则能否作为有效法规范被司法判决所援引,却往往会引起不少的争议甚至是合法性上的质疑。
上个世纪以来,随着法律实践的发展,特别通过对一些著名案件的争论和学者们的思想交锋,人们愈发认识到,成文法中所载明的“法律原则”具有实在法规范的效力,法律原则的直接适用不仅能弥补成文法规则的不足,而且可以延展通过法律机制来解决社会纷争的合法性基础。对于我国而言,作为传统的成文法国家,作出司法裁判的主要依据是实在法规范,但至于法律原则能否能被直接适用则是一个被长期忽视的话题。然而,随着中国社会的急剧变迁以及法律实践的发展,通过法律等综合手段解决社会矛盾的需求日益凸显,适用法律原则解决司法实际问题已经成为一种共识。
美国的“里格斯诉帕尔玛案”和“四川泸州遗赠案”作为中外两个著名判例,直接引发出我们关于法院能否直接援引法律原则作为裁判的根据、法理基础体现在哪些方面、应该受到什么样的条件限制以及其未来发展脉络又是怎样等四个方面的理论思考。我们认为：在维护法的安定性和统一性基础上,加之必要的限制条件,法律原则应当也能够在司法裁判中得以适用。从法理学角度出发,文章简要交代了法律原则的一般性规定,对法律原则的概念和属性、发现方法和样态以及法律原则效力等理论问题进行了剖析；提出了法律原则适用的基本理论逻辑,阐述了国内外著名法学家的重要学术观点,并对法律原则司法适用的历程作了简要回顾,使人们对主要法系国家适用法律原则裁判案件的基本情况有了深入了解。运用案例分析法,剖析了中国法律原则司法适用所面临的实践问题和理论困境。我们得出的基本观点是,在司法裁判中,法律原则一般只能起到辅助适用作用,必须明确其限制性前提、优先性条件以及禁止性规定。
理论来源于实践,其生命力也体现在服务实践上。研究法律原则司法适用,最重要的命题在于阐释当下中国法律原则司法适用的实践路径。我们认为,当下应当着重从借助于个案法益权衡、正确的法律推理和法律解释、创设合理的程序化制度模式、培育法官的内在法律精神等四个方面进行探索。总之,人们对于原则裁判应抱之宽容和鼓励的心态,最大限度地消解其引发恣意的可能性,逐步构建规则与原则刚柔并济的纠纷解决体系,使法律原则在解决社会矛盾纠纷,保障公平正义,促进社会和谐中发挥更好的作用。
In the sense of Legal Philosophy and Jurisprudence, legal principles refer to the basic truths or principles of the law, or to the comprehensive and stable principles and norms providing basics or originals for other laws. However, whether it can become an effective norm to be quoted by jurisdictional judgment often arises many debates even some suspicions over its legality.
Along with the development of the law practice since the last century, especially the arguments over some famous cases as well as the spiritual conflicts among scholars, people have increasingly realized that "the legal principles" definitely stipulated in the statute law possess the effects regulated by the positive law. The direct application of it can not only compensate the deficiency of the statute law, but also enlarge the legal basis to solve social disputes by the law. For China, a country advocating the traditional statute law, the main basis for judgment comes from the positive law, but whether the legal principles can be applied directly is an issue which has been neglected for long. Nevertheless, with the dramatic changes of Chinese society and the development of law practice, to solve social contradictions by more comprehensive means like the law has become increasingly striking, and to tackle practical problems by the application of legal principles has become a consensus.
The two famous cases--Riggs v. Palmer and Luzhou bequeath case, leads to four aspects including whether the court can directly apply the legal principles as the basis for judgment, how the law basics imply, what are its limitations and what about its future. We think, the legal principles can be applied in judicial judgment on the basis of security and unity of law with necessary limitations.From the angle of jurisprudence, the paper elaborates the general rules of the legal principles and analyses some theoretical issues like its definition, qualifications, the ways of being discovered, its state and effects. Then it addresses the basic theoretical logic of legal principles, introduces the academic viewpoints of famous experts at home and abroad, makes a simple review over the history of the application of the legal principles and analyses the basic situation of applying those principles in cases in the main legal countries. At the same time, it analyses the practical problems and theoretical dilemma confronted by the application of Chinese legal principles by case study. It maintains that legal principles can merely assist the application in judgment and should define its limitable prerequisites, preferential conditions and prohibitive rules.
Theory comes from practice and cannot survive until it serves practice. The paper focuses on the current practice of the judicial application of Chinese legal principles at the last but not the least part, establishes four systems and their respective solutions-the balance between the law and interests through cases, accurate deduction and explanations, the founding of reasonable programmed scheme and the nursing of internal spirit of judges. Finally, it comes to the conclusion that we should tolerate and encourage the judgment by principle, dispel the possibility of abuse as much as possible, and construct a system step by step to deal with disputes with the balance between rules and principles, which thus makes legal principles play a better role in solving social contradictions, safeguarding justice and rightfulness, as well as promoting social harmony.
上个世纪以来,随着法律实践的发展,特别通过对一些著名案件的争论和学者们的思想交锋,人们愈发认识到,成文法中所载明的“法律原则”具有实在法规范的效力,法律原则的直接适用不仅能弥补成文法规则的不足,而且可以延展通过法律机制来解决社会纷争的合法性基础。对于我国而言,作为传统的成文法国家,作出司法裁判的主要依据是实在法规范,但至于法律原则能否能被直接适用则是一个被长期忽视的话题。然而,随着中国社会的急剧变迁以及法律实践的发展,通过法律等综合手段解决社会矛盾的需求日益凸显,适用法律原则解决司法实际问题已经成为一种共识。
美国的“里格斯诉帕尔玛案”和“四川泸州遗赠案”作为中外两个著名判例,直接引发出我们关于法院能否直接援引法律原则作为裁判的根据、法理基础体现在哪些方面、应该受到什么样的条件限制以及其未来发展脉络又是怎样等四个方面的理论思考。我们认为：在维护法的安定性和统一性基础上,加之必要的限制条件,法律原则应当也能够在司法裁判中得以适用。从法理学角度出发,文章简要交代了法律原则的一般性规定,对法律原则的概念和属性、发现方法和样态以及法律原则效力等理论问题进行了剖析；提出了法律原则适用的基本理论逻辑,阐述了国内外著名法学家的重要学术观点,并对法律原则司法适用的历程作了简要回顾,使人们对主要法系国家适用法律原则裁判案件的基本情况有了深入了解。运用案例分析法,剖析了中国法律原则司法适用所面临的实践问题和理论困境。我们得出的基本观点是,在司法裁判中,法律原则一般只能起到辅助适用作用,必须明确其限制性前提、优先性条件以及禁止性规定。
理论来源于实践,其生命力也体现在服务实践上。研究法律原则司法适用,最重要的命题在于阐释当下中国法律原则司法适用的实践路径。我们认为,当下应当着重从借助于个案法益权衡、正确的法律推理和法律解释、创设合理的程序化制度模式、培育法官的内在法律精神等四个方面进行探索。总之,人们对于原则裁判应抱之宽容和鼓励的心态,最大限度地消解其引发恣意的可能性,逐步构建规则与原则刚柔并济的纠纷解决体系,使法律原则在解决社会矛盾纠纷,保障公平正义,促进社会和谐中发挥更好的作用。
In the sense of Legal Philosophy and Jurisprudence, legal principles refer to the basic truths or principles of the law, or to the comprehensive and stable principles and norms providing basics or originals for other laws. However, whether it can become an effective norm to be quoted by jurisdictional judgment often arises many debates even some suspicions over its legality.
Along with the development of the law practice since the last century, especially the arguments over some famous cases as well as the spiritual conflicts among scholars, people have increasingly realized that "the legal principles" definitely stipulated in the statute law possess the effects regulated by the positive law. The direct application of it can not only compensate the deficiency of the statute law, but also enlarge the legal basis to solve social disputes by the law. For China, a country advocating the traditional statute law, the main basis for judgment comes from the positive law, but whether the legal principles can be applied directly is an issue which has been neglected for long. Nevertheless, with the dramatic changes of Chinese society and the development of law practice, to solve social contradictions by more comprehensive means like the law has become increasingly striking, and to tackle practical problems by the application of legal principles has become a consensus.
The two famous cases--Riggs v. Palmer and Luzhou bequeath case, leads to four aspects including whether the court can directly apply the legal principles as the basis for judgment, how the law basics imply, what are its limitations and what about its future. We think, the legal principles can be applied in judicial judgment on the basis of security and unity of law with necessary limitations.From the angle of jurisprudence, the paper elaborates the general rules of the legal principles and analyses some theoretical issues like its definition, qualifications, the ways of being discovered, its state and effects. Then it addresses the basic theoretical logic of legal principles, introduces the academic viewpoints of famous experts at home and abroad, makes a simple review over the history of the application of the legal principles and analyses the basic situation of applying those principles in cases in the main legal countries. At the same time, it analyses the practical problems and theoretical dilemma confronted by the application of Chinese legal principles by case study. It maintains that legal principles can merely assist the application in judgment and should define its limitable prerequisites, preferential conditions and prohibitive rules.
Theory comes from practice and cannot survive until it serves practice. The paper focuses on the current practice of the judicial application of Chinese legal principles at the last but not the least part, establishes four systems and their respective solutions-the balance between the law and interests through cases, accurate deduction and explanations, the founding of reasonable programmed scheme and the nursing of internal spirit of judges. Finally, it comes to the conclusion that we should tolerate and encourage the judgment by principle, dispel the possibility of abuse as much as possible, and construct a system step by step to deal with disputes with the balance between rules and principles, which thus makes legal principles play a better role in solving social contradictions, safeguarding justice and rightfulness, as well as promoting social harmony.
引文
①刘星：《德沃金的理论争论说》,载《外国法译评》1997年第3期。
②参见赵兴军、时小云：《违反公序良俗的民事行为无效》,载《法律适用》2002年第3期。
①对于可诉性,在诉讼法理上主要包括两个方面,‘是当事人能否依据这些“基本原则”提起诉讼,二是法院能否依据这些“基本原则”裁判案件。刘治斌：《论法律原则的可诉性》,载《法商研究》2003年第4期。
②这个问题可以理解为：如果法院适用法律原则进行裁判,那么法院作出裁判的依据究竟是法律,还是依据道德?抑或其他社会规范进行裁判?
③[美]德沃金：《原则问题》,张国清译,江苏人民出版社2005年版,第85页。
④参见吴英姿：《司法的限度：在司法能动与司法克制之间》,载《法学研究》2009年第5期。
⑤刘志刚：《公序良俗与基本权利》,载《法律科学》2009年第3期。
①刘星：《法律是什么?》,中国政法大学出版社1998年版,第155页。
②邾立军：《当法律规则遭遇法律原则——以泸州遗赠案判决论证为视角》,载《内蒙古民族大学学报(社会科学版)》2009年第1期。
①王甘霖：《“第三者”为何不能继承遗产》,载《南方周末》2001年11月1日。
②苏力：《送法下乡》,中国政法大学出版社2000年版,第122页。
③[美]德沃金：《法律帝国》,李常青译,中国大百科全书出版社1996年版,第106页。
④[美]德沃金：《法律帝国》,李常青译,中国大百科全书出版社1996年版,第106-107页。
①刘星：《法律是什么?》,中国政法大学出版社1998年版,第158-159页。
②陈林林：《基于法律原则的裁判》,载《法学研究》2006年第3期。
③刘星：《德沃金的“理论争论”说》,载《外国法译评》1999年第4期。
①王群、赵晖：《用解释方法消解民意与司法的冲突》,载《法学论坛》2010年第6期。
①[美]庞德：《普通法的精神》,唐前宏等译,法律出版社2001年版,第119-120页。
②[美]西格尔、斯皮斯：《正义背后的意识形态——最高法院与态度模型》,刘哲玮译,北京大学出版社2012年版,第35页。
③[德]H·科殷：《法哲学》,林荣远译,华夏出版社2002年版,第219页。
④[美]德沃金：《法律帝国》,李常青等译,中国大百科全书出版社1996年版,第188页。
⑤苏力：《道路通向城市：转型中国的法治》,法律出版社2004年版,第33页。
⑥霍存福：《中国传统法文化的文化性状与文化追寻》,载《法制与社会发展》2009年第3期。
①参见何才宁、章维希：《司法判决中的法律推理问题探析》,http://linhai.tzfyzxw.gov.cn/InfoPub/Inf oView.aspx?ID=339,最后登录日期：2012年3月11日。
②郑永流：《道德立场与法律技术——中德情妇遗嘱案的比较和评析》,载《中国法学》2008年第4期。
①[美]德沃金：《原则问题》,张国清译,江苏人民出版社2005年版,第4页。
①庞正、杨建：《法律原则核心问题论辩》,载《南京师范大学学报(社会科学版)》2010年第1期。
②参见《最高人民法院公报》2005年第5期。
①[美]沃缪勒：《不确定状态下的裁判——法律解释的制度理论》,梁迎修、孟庆友译,北京大学出版社2011年版,第74-75页。
②苏力：《道路通向城市——转型中国的法治》,法律出版社2004年版,第25-26页。
①[美]李侃如：《治理中国——从革命到改革》,胡国成、赵梅译,中国社会科学出版社2010年版,第255-256页。
①顾培东：《能动司法若干问题研究》,载《中国法学》2010年第4期。
②[美]波斯纳：《法官如何思考》,苏力译,北京大学出版社2009年版,第219页。
③[美]波斯纳：《法官如何思考》,苏力译,北京大学出版社2009年版,第38页。
④[美]波斯纳：《法理学问题》,苏力译,中国政法大学出版社2002年版,第92页。
①姚建宗：《“和谐司法”：美艳背后的八点隐忧》,载《检察日报》2008年8月4日。
②杨建军：《“司法能动”在中国的展开》,载《法律科学》2010年第1期。
③[美]富勒：《法律的道德性》,郑戈译,商务印书馆2005年版,第124-125页。
①邓正来：《中国法学向何处去》,商务印书馆2006年版,第5页。
①See Black's Law Dictionary, West Publishing,1983, p.1074。
②[英]麦考密克：《制度法论》,周叶谦译,中国政法大学出版社2004年版,第90页。
③ Andrei Marmor, Interpretation and legal theory,2nd, Hart Publishing,2005, p.58.
①[德]黑格尔：《法哲学原理》,范扬、张企泰译,商务印书馆1961年版,第26-27页。
②参见郑永流：《道德立场与法律技术——中德情妇遗嘱案的比较和评析》,载《中国法学》2008年第4期。
③[德]卡尔·拉伦茨：《法学方法论》,陈爱娥译,商务印书馆2005年版,第394-395页。
④[德]卡尔·拉伦茨：《法学方法论》,陈爱娥译,商务印书馆2005年版,第10页。
⑤参见舒国滢：《法律原则适用的困境——方法论视角的四个追问》,载《苏州大学学报》(哲学社会科学版)2005年第1期。
①参见舒国滢：《法律原则适用的困境——方法论视角的四个追问》,载《苏州大学学报》(哲学社会科学版)2005年第1期。
②陈林林：《基十法律原则的裁判》,载《法学研究》2006年第3期。
③葛洪义：《法律原则在法律推理中的地位和作用——一个比较的研究》,载《法学研究》2002年第6圳。
④例如,我国学者将“法律原则”与“法律规则”都看成是“法的要素”的有机组成部分,并把“法律原则”定位为“众多法律规则之基础或本源的综合性、稳定性的原理和准则。”张文显主编：《法理学》,法律出版社1997年版,第60、71页。
①於兴中：《法治与文明秩序》,中国政法大学出版社2006年版,第75-76页。
②胡玉鸿：《法律原则适用的时机、中介及办式》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期。
③[美]德沃金：《原则问题》,张国清译,江苏人民出版社2005年版,第54页。
④公丕祥主编：《法理学》,复旦大学出版社2002年版,第336-337页。
①参见黄茂荣：《法学方法与现代民法》,中国政法大学出版社2001年版,第18页。
②周怡萍：《论法律原则》,吉林大学法学院2007年硕士学位论文,第73页。
①H.L.Hart, The Concept of Law,2nd, Oxford:Clarendon Press,1994, pp.134-136.
②庞凌：《法律原则的识别和适用》,载《法学》2004年第10期。
③ William Lucy, Understanding and Explaining Adjudication, Oxford University Press,1999, pp.1-4.
①[德]亚图·考大曼：《类推与“事物本质”——兼论类型理论》,吴从周译,台湾学林文化事业有限公司1999年版,第23页。
①李可：《原则和规则的若干问题》,载《法学研究》2001年第5期。
②Richard Alan Wasserstrom, The Judicial Decision:Toward a Theory of Legal Justification, Stanford University Press,1972, pp.105-107.
③林来梵、张卓明：《论法律原则的司法适用——从规范性法学方法论角度的一个分析》,载《中国法学》2006年第2期。
①林来梵、张卓明：《论法律原则的司法适用——从规范性法学方法论角度的个分析》,载《中国法学》2006年第2期。
②李可：《论法律原则的生成》,载《宁波大学学报(人文科学版)》2004年第4期。
③李可：《原则与规则的若干问题》,载《法学研究》2001年第5期。
①李可：《原则与规则的若干问题》,载《法学研究》2001年第5期。
②舒国滢：《法律原则适用的困境——方法论视角的四个追问》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2005年第1期。
①梁迎修：《法律原则的适用——基于力法论视角的分析》,载《华中师范大学学报(人文社会科学版)》2007年第6期。
②虽然当下中国应当采取何种有关法律原则的确认模式是件极为复杂的事情,但在我看来,至少可以认为：一方面,法律原则的确认权应当交由立法机关,以确保法律的统一性以及法律适用的一致性：另一方面,也要允许甚至适当地鼓励法官在司法裁判的过程中,积极地发现并确认法律原则,以便在及时且有效的回应并解决法律因社会发展所带来的问题的同时,完善法律的规范体系。
①江万景、江宏龙：《法律原则的存在形式探析——兼对<行政复议法>中“合法原则”的质疑》,载《南昌航空工业学院学报(社会科学版)》2006年第4期。
②这其实从另一个角度证明：任何法律原则都必须符合人类共同的伦理道德要求；其二,任何时空条件下的实在法律都必须立于基本的伦理性原则之上：其三,作为高度抽象化的伦理性原则,在司法适用时必须被加以价值上的补充,只有将某法律原则的价值框架予以填补和具体化以后,才能实现该原则所承载的法律目的。林来梵、张卓明：《论法律原则的司法适用——从规范性法学方法论角度的一个分析》,载《中国法学》2006年第2期。
①傅蔚蔚、张旭良：《试论我国案例指导制度之建构》,载《法律适用》2006年第2期。
①周向胜：《法中的精灵》,苏州大学法学院2005年硕士学位论文,第35页。
①李可：《原则与规则的若十问题》,载《法学研究》2001年第5期。
①[美]迈克尔·D·贝勒斯：《法律的原则——一个规范的分析》,张文显等译,中国大百科全书出版社1996年版,第427-435页。
①庞凌：《法律原则的识别和适用》,载《法学》2004年第10期。
①王利明：《我国案例指导制度若干问题研究》,载《法学》2012年第1期。
②舒国滢：《法律原则适用中的难题何在》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期。
①庞凌：《法律原则的识别和适用》,载《法学》2004年第10期。
②[英]麦考密克：《法律推理与法律理论》,姜峰译,法律出版社2005年版,第106页。
③公丕祥主编：《法理学》,复旦大学出版社2002年版,第381页。
④谢晖：《法律原则的效力和适用条件》,载《苏州大学学报(社会科学版)》2004年第6期。
⑤何文燕等：《民事诉讼法学》,中国检察出版社2002年版,第136-137页。
①梁迎修：《法律原则的适用——基于方法论视角的分析》,载《华中师范大学学报(人文社会科学版)》2007年第6期。
②舒国滢：《法律原则适用中的难题何在》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期。
③[美]德沃金：《原则问题》,张国清译,江苏人民出版社2005年版,第17-18页。
④当然,根据不同的标准,可以对法律原则的效力做不同的划分。例如谢晖教授将法律效力分为六个层面：“一是法律原则的效力普泛性地体现在一切法律条文的具体规定中,即只要法律条文发生法律的效力,也就意味着法律原则在起作用：二是当具体的法律规则失去法律效力时,法律原则依然具有效力,从而以法律原则来补充法律规则失效后的真空；三是当法律规则的内容有明显漏洞时,法律原则以补漏的方式直接产生法律效力：四是当法律规范之间出现冲突时,根据法律原则的一般性规定来协调法律之间的冲突；五是当法律规则的内容模糊时,借助法律原则以明晰之：六是当法律规则对有关的社会关系没有具体规定调整对策时,通过法律原则来续造相关的规则。”谢晖：《法律原则的效力和适用条件》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期。
①谢晖：《法律原则的效力和适用条件》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期。
②[美]迈克尔·D·贝勒斯：《法律原则——一个规范的分析》,张文显等译,中国大百科全书出版社1996年版,第13页。
③谢晖：《法律原则的效力和适用条件》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期。
④陈金钊：《作为方法的法律原则》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期。
①徐国栋：《民法基本原则解释》,中国政法大学出版社2004年版,第356页。
②[美]E·博登海默：《法理学—法律哲学与法律方法》,邓正来译,中国政法大学出版社1999年版,第388页。
③董雯婧：《方法论视野下法律原则的司法适用》,载《民办教育研究》2009年第4期。
①梁慧星：《诚实信用原则与漏洞补充》,载《民商法论丛》第2卷,法律出版社1994年版,第125页。
②史尚宽：《债法总论》,台湾荣泰印书馆1978年版,第319页。
①毕玉谦主编：《司法公信力研究》,中国法制出版社2009年版,第221页。
②毕玉谦主编：《司法公信力研究》,中国法制出版社2009年版,第222页。
③徐国栋：《民法基本原则解释》,中国政法大学出版社2001年版,第80页。
④[德]维亚克尔：《近代私法史》,陈爱娥、黄建辉译,上海三联书店2006年版,第455-456页。
①徐国栋：《民法基本原则解释》,中国政法大学出版社2001年版,第327-329页。
②[英]洛克：《政府论》(下),叶启芳、瞿菊农译,商务印书馆1964年版,第10页。
③[德]穆勒：《恐怖的法官》,王勇译,中国政法大学出版社2000年版,第204页。
④[美]卡多佐：《法律的成长、法律科学的悖论》,董炯、彭冰译,中国法制出版社2002年版,第31-32页。
⑤[美]庞德：《普通法的精神》,唐前宏,等译,法律出版社2001年版,第119-120页。
①[美]德沃金：《认真对待权利》,信春鹰、吴玉章译,中国大百科全书出版社1998年版,第55-57页。
②[英]哈特：《法律的概念》,许家馨、李冠宜译,法律出版社2006年版,第254页。
③[美]凯斯·R·孙斯坦：《法律推理与政治冲突》,金朝武、胡爱平译,法律出版社2004年版,第135页。
①沈舟平：《规则、原则与政策》,载《人民法院报》2005年5月11 日。
①葛洪义：《法律原则在法律推理中的地位和作用——一个比较的研究》,载《法学研究》2002年第6期。
②Richard A.Posner, How Judges Think, Harvard University Press,2008, pp.19-56.
③林来梵、张卓明：《论法律原则的司法适用——从规范性法学方法论角度的一个分析》,载《中国法学》2006年第2期。
④林来梵、王晖：《法律上的“唯一正解”：从德沃金的学说谈起》,载《学术月刊》2004年第10期。
①林来梵、张卓明：《论法律原则的司法适用——从规范性法学力法论角度的一个分析》,载《中国法学》2006年第2期。
②陈林林：《裁判的进路与方法——司法论证理论导论》,中国政法大学出版社2007版,第82页。
③刘治斌：《论法律原则的可诉性》,载《法商研究》2003年第4期。
④刘治斌：《论法律原则的可诉性》,载《法商研究》2003年第4期。
⑤陈林林：《基于法律原则的裁判》,载《法学研究》2006年第3期；秦策：《法律原则裁判功能之限定》,载《江海学刊》2011年第6期。
①王晨光：《法律的可诉性——法治国家法律的特征之一》,载《法学》1998年第8期。
②谢晖：《独立的司法与可诉的法》,载《法律科学》1999年第1期。
③葛洪义：《法律原则在法律推理中的地位和作用——一个比较的研究》,载《法学研究》2002年第6期。
④刘治斌：《论法律原则的可诉性》,载《法商研究》2003年第4期。
①龙宗智：《相对合理主义》,中国政法大学出版社1999年版,第78-79页。
②舒国滢：《法律原则适用的困境——方法论视角的四个追问》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2005年第1期。
①蒋传光、孙建伟：《法律确定性的司法探寻——一个法学方法论的视角》,载《法律方法与法律思维》,法律出版社2007年版,第2辑。
②[美]沃缪勒：《不确定状态下的裁判——法律解释的制度理论》,梁迎修、孟庆友译,北京大学出版社2011年版,第123页。
①公不祥主编：《法理学》,复旦大学出版社2002年版,第337页。
②徐国栋：《民法基本原则解释》,中国政法大学出版社2001年版,第34-36页。
①刘治斌：《论法律原则的可诉性》,载《法商研究》2003年第4期。
②徐国栋：《民法基本原则解释》,中国政法大学出版社2001年版,第36页。
③[德]维业克尔：《近代私法史》(上),陈爱娥、黄建辉译,上海三联书店2006年版,第122页。
④ Karl N.Llewellyn, The Bramble Bush:on our law and its study, New York:1973, p.9.
⑤ Richard A.Posner, How Judges Think, Harvard University Press,2008, pp.34-35.
①徐国栋：《民法基本原则解释》,中国政法大学出版社2001年版,第37页。
②赵万一、吴晓锋：《契约自由与公序良俗》,载《现代法学》2003年第6期。
①齐晓霞、栾驭：《浅析成文法背景下法律原则的适用》,载《东岳论丛》2011年第5期。
②强世功：《法律的现代性剧场》,法律出版社2006年版,第23-24页。
①李婷：《从个案看美国“公平正义”的司法适用》,载《湖南第一师范学院学报》2010年第2期。
①William Lucy, Understanding and Explaining Adjudication, Oxford University Press,1999, pp.111-114.
②李婷：《从个案看美国“公平正义”的司法适用》,载《湖南第一师范学院学报》2010年第2期。
①[美]E·博登海默：《法理学——法律哲学与法律方法》,邓正来译,中国政法大学出版社1999年版,第230页。
②李婷：《从个案看美国“公平正义”的司法适用》,载《湖南第一师范学院学报》2010年第2期。
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①吴春雷：《司法裁判中的法律原则适用质疑》,载《法学杂志》2005年第2期。
②吴春雷：《司法裁判中的法律原则适用质疑》,载《法学杂志》2005年第2期。
①参见《李珉诉朱晋华、李绍华悬赏广告酬金纠纷上诉案》,载《最高人民法院公报》1995年第5期。
①参见《信连华诉新港商业银行存单纠纷案》,载《最高人民法院公报》2005年第5期。
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③张成龙：《论诚实信用原则作为司法原则》,载《当代法学》2000年第6期。
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16、庞凌：《法律原则适用的方法及其限制》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期
17、冯静：《德沃金法律原则模式之解读》,载《辽宁行政学院学报》2008年第5期
18、胡玉鸿：《法律原则适用的时机、中介及方式》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期
19、刘治斌：《论法律原则的可诉性》,载《法商研究》2003年第4期
20、江必新：《论司法自由裁量权》,载《法学》2007年第7期
21、廖勇：《意思自治精神与法官的角色》,载《河南司法警官职业学院学报》2005年 第6期
22、王仲云：《判决书说理问题研究》,载《山东社会科学》2005年第8期
23、吴春雷：《司法裁判中的法律原则适用质疑》,载《法学杂志》2005年第2期
24、郭志强、李巧辉：《论法律原则在司法审判中的适用—兼及法律推理的逻辑形式》,载《黑龙江省政法管理干部学院学报》2004年第5期
25、吴传毅：《论法律原则》,载《湖南省政法管理干部学院学报》2002年第2期
26、章武生等：《目标与途径：司法权威的内涵与生成条件》,载《政治与法律》2004年第5期
27、王晨光：《法律的可诉性：现代法治国家中法律的特征之一》,载《法学》1998年第8期
28、王利荣：《论刑罚配置中的法官裁量权》,载《中外法学》2005年第4期
29、李声炜：《法官判决的制度表达与实践》,载《法制与社会发展》2006年第4期
30、黎丽：《价值判断之于法官》,载《法学》2003年第6期
31、范明志：《法院与社会冲突的法理解析》,载《法学》2004年第11期
32、董嗥：《司法功能与司法公正、司法权威》,载《政法论坛》2002年第2期
33、王夏昊：《法律原则的适用方式》,载《学习与探索》2007年第2期
34、工夏昊：《判例在法律适用中的意义与作用》,载《中国政法大学学报》2008年第3期
35、陈景辉：《事实的法律意义》,载《中外法学》2003年第6期
36、《张学英诉蒋伦芳遗赠纠纷案二审判决书》,载《判例与研究》2002年第2期
37、任强：《判决如何作出—以判断类型为视角》,载《中国社会科学》2007年第3期
38、李圣洁：《从唐代法律原则看法律儒家化》,载《消费导刊》2008年第4期
39、董玉庭：《再论法律的原则》,载《社会科学战线》2004年第4期
40、董灵：《公序良俗原则与法制现代化》,载《法律科学》1994年第5期
41、刘巧玲：《法律原则适用初探》,载《黑龙江省政法管理干部学院学报》2009年第1期
42、葛治华、罗小平：《论法律原则的适用》,载《浙江工业大学学报(社科版)》2007年第9期
43、苏治：《法律原则的司法适用问题探讨》,载《理论探索》2007年第5期
44、娄海冬：《论作为裁判规范的法律原则——三十年的评述与展开》,载《研究生法学》2009年第10期
45、董雯婧：《方法论视角下法律原则的司法适用》,载《民办教育研究》2009年第8期
46、张亮：《论法律原则》,载《青岛科技大学学报(社会科学版)》2007年第6期
47、张建龙：《论法律原则的适用》,载《法制与社会》2011年第11期
48、刘小牛：《法律原则适用的困顿：以诚信原则为例》,载《江淮论坛》2011年第3期
49、李传宪：《法律原则的适用方式与方法》,载《前沿》2009年第1期
50、齐晓霞、栾驭：《浅析成文法背景下法律原则的适用》,载《东岳论丛》2011年第5期
51、刘克毅：《法律原则适用与程序保障——以民事法为中心的分析》,载《现代法学》2006年第1期
52、聂长建：《法律原则适用的道德强度——基于中外两个继承案的考察》,载《道德与文明》2001年第12期
53、周佑勇：《法律原则在行政审判中的适用》,载《湖北社会科学》2006年第8期
54、陈海英：《法律原则适用之反思》,载《人民法院报》2006年12月21日
55、刘文冬：《一般法律原则刍议》,载《赤峰学院学报(汉文哲学社会科学版)》2009年第6期
56、武术霞：《诚实信用是构建和谐社会的道德基础》,载《发展研究》2007年第3期
57、虞浩、高宏伟、程勇：《徘徊在规则与原则之间——评“二奶”受遗赠案的法律评论方法》,载《广西政法管理干部学院学报》2004年第5期
58、宫宝芝：《论法律原则及其司法价值》,载《河北法学》2002年第5期
59、刘叶深：《法律原则与法律原则：质的差别》,载《法学家》2009年第5期
60、邓杰：《法律行为方式的法律适用原则新发展》,载《武汉大学学报(哲学社会科学版)》2005年第3期
61、姜明安：《WTO基本法律原则与中国行政法》,载《政法论坛》2002年第1期
62、罗国强：《一般法律原则的困境与出路——从<国际法院规约>第38条的悖论谈起》, 载《法学评论》2010年第2期
63、罗海：《论合同受阻的法律原则及其适用》,载《大连海运学院学报》1998年第4期
64、张中秋：《概括的传统中国的法理观——以中国法律传统对建构中国法理学的意义为视点》,载《法学家》2010年第2期
65、菲利浦·卡恩、黎钧：《国际商事仲裁员适用的一般法律原则》,载《环球法律评论》1990年第1期
66、吴险峰：《我国海洋环境保护的法律原则和政策措施》,载《海洋环境科学》2005年第3期
67、张义忠、汤书昆：《高新技术产业税收优惠制度的基本原则探析——以法律原则为分析视角》,载《科学研究》2007年第5期
68、姚建宗：《法律效力论纲》,载《法商研究》1996年第4期
69、董灵：《公序良俗原则与法制现代化》,载《法律科学》1994年第5期
70、刘善春、刘德敏：《行政判例的理念、功能与制度分析》,载《政法论坛》2001年第4期
71、汪世荣：《司法解释批复四题》,载《法律科学》2000年第4期
72、信春鹰：《罗纳德·德沃金与美国当代法理学》,载《法学研究》1988年第6期
73、刘晴辉：《试析中国法律解释体制下的司法解释制度》,载《四川大学学报(哲学社会科学版)》2001年第3期
74、杨建、庞正：《法律原则与法律规则的界限——以德沃金与阿列克西的原则理论为主线》,载《河北法学》2009年第11期
75、庞正、杨建：《法律原则核心问题论辩》,载《南京师范大学学报(社会科学版)》2010年第1期
76、董玉庭：《法律原则价值论》,载《内蒙古民族师院学报(哲社版)》1999年第4期
77、方乐：《当下中国能动司法的知识反思》,载《浙江工商大学学报》2011年第5期
78、朱林：《德国行政行为撤销的理论及立法评价》,载《法律科学》1993年第3期
②参见赵兴军、时小云：《违反公序良俗的民事行为无效》,载《法律适用》2002年第3期。
①对于可诉性,在诉讼法理上主要包括两个方面,‘是当事人能否依据这些“基本原则”提起诉讼,二是法院能否依据这些“基本原则”裁判案件。刘治斌：《论法律原则的可诉性》,载《法商研究》2003年第4期。
②这个问题可以理解为：如果法院适用法律原则进行裁判,那么法院作出裁判的依据究竟是法律,还是依据道德?抑或其他社会规范进行裁判?
③[美]德沃金：《原则问题》,张国清译,江苏人民出版社2005年版,第85页。
④参见吴英姿：《司法的限度：在司法能动与司法克制之间》,载《法学研究》2009年第5期。
⑤刘志刚：《公序良俗与基本权利》,载《法律科学》2009年第3期。
①刘星：《法律是什么?》,中国政法大学出版社1998年版,第155页。
②邾立军：《当法律规则遭遇法律原则——以泸州遗赠案判决论证为视角》,载《内蒙古民族大学学报(社会科学版)》2009年第1期。
①王甘霖：《“第三者”为何不能继承遗产》,载《南方周末》2001年11月1日。
②苏力：《送法下乡》,中国政法大学出版社2000年版,第122页。
③[美]德沃金：《法律帝国》,李常青译,中国大百科全书出版社1996年版,第106页。
④[美]德沃金：《法律帝国》,李常青译,中国大百科全书出版社1996年版,第106-107页。
①刘星：《法律是什么?》,中国政法大学出版社1998年版,第158-159页。
②陈林林：《基于法律原则的裁判》,载《法学研究》2006年第3期。
③刘星：《德沃金的“理论争论”说》,载《外国法译评》1999年第4期。
①王群、赵晖：《用解释方法消解民意与司法的冲突》,载《法学论坛》2010年第6期。
①[美]庞德：《普通法的精神》,唐前宏等译,法律出版社2001年版,第119-120页。
②[美]西格尔、斯皮斯：《正义背后的意识形态——最高法院与态度模型》,刘哲玮译,北京大学出版社2012年版,第35页。
③[德]H·科殷：《法哲学》,林荣远译,华夏出版社2002年版,第219页。
④[美]德沃金：《法律帝国》,李常青等译,中国大百科全书出版社1996年版,第188页。
⑤苏力：《道路通向城市：转型中国的法治》,法律出版社2004年版,第33页。
⑥霍存福：《中国传统法文化的文化性状与文化追寻》,载《法制与社会发展》2009年第3期。
①参见何才宁、章维希：《司法判决中的法律推理问题探析》,http://linhai.tzfyzxw.gov.cn/InfoPub/Inf oView.aspx?ID=339,最后登录日期：2012年3月11日。
②郑永流：《道德立场与法律技术——中德情妇遗嘱案的比较和评析》,载《中国法学》2008年第4期。
①[美]德沃金：《原则问题》,张国清译,江苏人民出版社2005年版,第4页。
①庞正、杨建：《法律原则核心问题论辩》,载《南京师范大学学报(社会科学版)》2010年第1期。
②参见《最高人民法院公报》2005年第5期。
①[美]沃缪勒：《不确定状态下的裁判——法律解释的制度理论》,梁迎修、孟庆友译,北京大学出版社2011年版,第74-75页。
②苏力：《道路通向城市——转型中国的法治》,法律出版社2004年版,第25-26页。
①[美]李侃如：《治理中国——从革命到改革》,胡国成、赵梅译,中国社会科学出版社2010年版,第255-256页。
①顾培东：《能动司法若干问题研究》,载《中国法学》2010年第4期。
②[美]波斯纳：《法官如何思考》,苏力译,北京大学出版社2009年版,第219页。
③[美]波斯纳：《法官如何思考》,苏力译,北京大学出版社2009年版,第38页。
④[美]波斯纳：《法理学问题》,苏力译,中国政法大学出版社2002年版,第92页。
①姚建宗：《“和谐司法”：美艳背后的八点隐忧》,载《检察日报》2008年8月4日。
②杨建军：《“司法能动”在中国的展开》,载《法律科学》2010年第1期。
③[美]富勒：《法律的道德性》,郑戈译,商务印书馆2005年版,第124-125页。
①邓正来：《中国法学向何处去》,商务印书馆2006年版,第5页。
①See Black's Law Dictionary, West Publishing,1983, p.1074。
②[英]麦考密克：《制度法论》,周叶谦译,中国政法大学出版社2004年版,第90页。
③ Andrei Marmor, Interpretation and legal theory,2nd, Hart Publishing,2005, p.58.
①[德]黑格尔：《法哲学原理》,范扬、张企泰译,商务印书馆1961年版,第26-27页。
②参见郑永流：《道德立场与法律技术——中德情妇遗嘱案的比较和评析》,载《中国法学》2008年第4期。
③[德]卡尔·拉伦茨：《法学方法论》,陈爱娥译,商务印书馆2005年版,第394-395页。
④[德]卡尔·拉伦茨：《法学方法论》,陈爱娥译,商务印书馆2005年版,第10页。
⑤参见舒国滢：《法律原则适用的困境——方法论视角的四个追问》,载《苏州大学学报》(哲学社会科学版)2005年第1期。
①参见舒国滢：《法律原则适用的困境——方法论视角的四个追问》,载《苏州大学学报》(哲学社会科学版)2005年第1期。
②陈林林：《基十法律原则的裁判》,载《法学研究》2006年第3期。
③葛洪义：《法律原则在法律推理中的地位和作用——一个比较的研究》,载《法学研究》2002年第6圳。
④例如,我国学者将“法律原则”与“法律规则”都看成是“法的要素”的有机组成部分,并把“法律原则”定位为“众多法律规则之基础或本源的综合性、稳定性的原理和准则。”张文显主编：《法理学》,法律出版社1997年版,第60、71页。
①於兴中：《法治与文明秩序》,中国政法大学出版社2006年版,第75-76页。
②胡玉鸿：《法律原则适用的时机、中介及办式》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期。
③[美]德沃金：《原则问题》,张国清译,江苏人民出版社2005年版,第54页。
④公丕祥主编：《法理学》,复旦大学出版社2002年版,第336-337页。
①参见黄茂荣：《法学方法与现代民法》,中国政法大学出版社2001年版,第18页。
②周怡萍：《论法律原则》,吉林大学法学院2007年硕士学位论文,第73页。
①H.L.Hart, The Concept of Law,2nd, Oxford:Clarendon Press,1994, pp.134-136.
②庞凌：《法律原则的识别和适用》,载《法学》2004年第10期。
③ William Lucy, Understanding and Explaining Adjudication, Oxford University Press,1999, pp.1-4.
①[德]亚图·考大曼：《类推与“事物本质”——兼论类型理论》,吴从周译,台湾学林文化事业有限公司1999年版,第23页。
①李可：《原则和规则的若干问题》,载《法学研究》2001年第5期。
②Richard Alan Wasserstrom, The Judicial Decision:Toward a Theory of Legal Justification, Stanford University Press,1972, pp.105-107.
③林来梵、张卓明：《论法律原则的司法适用——从规范性法学方法论角度的一个分析》,载《中国法学》2006年第2期。
①林来梵、张卓明：《论法律原则的司法适用——从规范性法学方法论角度的个分析》,载《中国法学》2006年第2期。
②李可：《论法律原则的生成》,载《宁波大学学报(人文科学版)》2004年第4期。
③李可：《原则与规则的若干问题》,载《法学研究》2001年第5期。
①李可：《原则与规则的若干问题》,载《法学研究》2001年第5期。
②舒国滢：《法律原则适用的困境——方法论视角的四个追问》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2005年第1期。
①梁迎修：《法律原则的适用——基于力法论视角的分析》,载《华中师范大学学报(人文社会科学版)》2007年第6期。
②虽然当下中国应当采取何种有关法律原则的确认模式是件极为复杂的事情,但在我看来,至少可以认为：一方面,法律原则的确认权应当交由立法机关,以确保法律的统一性以及法律适用的一致性：另一方面,也要允许甚至适当地鼓励法官在司法裁判的过程中,积极地发现并确认法律原则,以便在及时且有效的回应并解决法律因社会发展所带来的问题的同时,完善法律的规范体系。
①江万景、江宏龙：《法律原则的存在形式探析——兼对<行政复议法>中“合法原则”的质疑》,载《南昌航空工业学院学报(社会科学版)》2006年第4期。
②这其实从另一个角度证明：任何法律原则都必须符合人类共同的伦理道德要求；其二,任何时空条件下的实在法律都必须立于基本的伦理性原则之上：其三,作为高度抽象化的伦理性原则,在司法适用时必须被加以价值上的补充,只有将某法律原则的价值框架予以填补和具体化以后,才能实现该原则所承载的法律目的。林来梵、张卓明：《论法律原则的司法适用——从规范性法学方法论角度的一个分析》,载《中国法学》2006年第2期。
①傅蔚蔚、张旭良：《试论我国案例指导制度之建构》,载《法律适用》2006年第2期。
①周向胜：《法中的精灵》,苏州大学法学院2005年硕士学位论文,第35页。
①李可：《原则与规则的若十问题》,载《法学研究》2001年第5期。
①[美]迈克尔·D·贝勒斯：《法律的原则——一个规范的分析》,张文显等译,中国大百科全书出版社1996年版,第427-435页。
①庞凌：《法律原则的识别和适用》,载《法学》2004年第10期。
①王利明：《我国案例指导制度若干问题研究》,载《法学》2012年第1期。
②舒国滢：《法律原则适用中的难题何在》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期。
①庞凌：《法律原则的识别和适用》,载《法学》2004年第10期。
②[英]麦考密克：《法律推理与法律理论》,姜峰译,法律出版社2005年版,第106页。
③公丕祥主编：《法理学》,复旦大学出版社2002年版,第381页。
④谢晖：《法律原则的效力和适用条件》,载《苏州大学学报(社会科学版)》2004年第6期。
⑤何文燕等：《民事诉讼法学》,中国检察出版社2002年版,第136-137页。
①梁迎修：《法律原则的适用——基于方法论视角的分析》,载《华中师范大学学报(人文社会科学版)》2007年第6期。
②舒国滢：《法律原则适用中的难题何在》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期。
③[美]德沃金：《原则问题》,张国清译,江苏人民出版社2005年版,第17-18页。
④当然,根据不同的标准,可以对法律原则的效力做不同的划分。例如谢晖教授将法律效力分为六个层面：“一是法律原则的效力普泛性地体现在一切法律条文的具体规定中,即只要法律条文发生法律的效力,也就意味着法律原则在起作用：二是当具体的法律规则失去法律效力时,法律原则依然具有效力,从而以法律原则来补充法律规则失效后的真空；三是当法律规则的内容有明显漏洞时,法律原则以补漏的方式直接产生法律效力：四是当法律规范之间出现冲突时,根据法律原则的一般性规定来协调法律之间的冲突；五是当法律规则的内容模糊时,借助法律原则以明晰之：六是当法律规则对有关的社会关系没有具体规定调整对策时,通过法律原则来续造相关的规则。”谢晖：《法律原则的效力和适用条件》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期。
①谢晖：《法律原则的效力和适用条件》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期。
②[美]迈克尔·D·贝勒斯：《法律原则——一个规范的分析》,张文显等译,中国大百科全书出版社1996年版,第13页。
③谢晖：《法律原则的效力和适用条件》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期。
④陈金钊：《作为方法的法律原则》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2004年第6期。
①徐国栋：《民法基本原则解释》,中国政法大学出版社2004年版,第356页。
②[美]E·博登海默：《法理学—法律哲学与法律方法》,邓正来译,中国政法大学出版社1999年版,第388页。
③董雯婧：《方法论视野下法律原则的司法适用》,载《民办教育研究》2009年第4期。
①梁慧星：《诚实信用原则与漏洞补充》,载《民商法论丛》第2卷,法律出版社1994年版,第125页。
②史尚宽：《债法总论》,台湾荣泰印书馆1978年版,第319页。
①毕玉谦主编：《司法公信力研究》,中国法制出版社2009年版,第221页。
②毕玉谦主编：《司法公信力研究》,中国法制出版社2009年版,第222页。
③徐国栋：《民法基本原则解释》,中国政法大学出版社2001年版,第80页。
④[德]维亚克尔：《近代私法史》,陈爱娥、黄建辉译,上海三联书店2006年版,第455-456页。
①徐国栋：《民法基本原则解释》,中国政法大学出版社2001年版,第327-329页。
②[英]洛克：《政府论》(下),叶启芳、瞿菊农译,商务印书馆1964年版,第10页。
③[德]穆勒：《恐怖的法官》,王勇译,中国政法大学出版社2000年版,第204页。
④[美]卡多佐：《法律的成长、法律科学的悖论》,董炯、彭冰译,中国法制出版社2002年版,第31-32页。
⑤[美]庞德：《普通法的精神》,唐前宏,等译,法律出版社2001年版,第119-120页。
①[美]德沃金：《认真对待权利》,信春鹰、吴玉章译,中国大百科全书出版社1998年版,第55-57页。
②[英]哈特：《法律的概念》,许家馨、李冠宜译,法律出版社2006年版,第254页。
③[美]凯斯·R·孙斯坦：《法律推理与政治冲突》,金朝武、胡爱平译,法律出版社2004年版,第135页。
①沈舟平：《规则、原则与政策》,载《人民法院报》2005年5月11 日。
①葛洪义：《法律原则在法律推理中的地位和作用——一个比较的研究》,载《法学研究》2002年第6期。
②Richard A.Posner, How Judges Think, Harvard University Press,2008, pp.19-56.
③林来梵、张卓明：《论法律原则的司法适用——从规范性法学方法论角度的一个分析》,载《中国法学》2006年第2期。
④林来梵、王晖：《法律上的“唯一正解”：从德沃金的学说谈起》,载《学术月刊》2004年第10期。
①林来梵、张卓明：《论法律原则的司法适用——从规范性法学力法论角度的一个分析》,载《中国法学》2006年第2期。
②陈林林：《裁判的进路与方法——司法论证理论导论》,中国政法大学出版社2007版,第82页。
③刘治斌：《论法律原则的可诉性》,载《法商研究》2003年第4期。
④刘治斌：《论法律原则的可诉性》,载《法商研究》2003年第4期。
⑤陈林林：《基于法律原则的裁判》,载《法学研究》2006年第3期；秦策：《法律原则裁判功能之限定》,载《江海学刊》2011年第6期。
①王晨光：《法律的可诉性——法治国家法律的特征之一》,载《法学》1998年第8期。
②谢晖：《独立的司法与可诉的法》,载《法律科学》1999年第1期。
③葛洪义：《法律原则在法律推理中的地位和作用——一个比较的研究》,载《法学研究》2002年第6期。
④刘治斌：《论法律原则的可诉性》,载《法商研究》2003年第4期。
①龙宗智：《相对合理主义》,中国政法大学出版社1999年版,第78-79页。
②舒国滢：《法律原则适用的困境——方法论视角的四个追问》,载《苏州大学学报(哲学社会科学版)》2005年第1期。
①蒋传光、孙建伟：《法律确定性的司法探寻——一个法学方法论的视角》,载《法律方法与法律思维》,法律出版社2007年版,第2辑。
②[美]沃缪勒：《不确定状态下的裁判——法律解释的制度理论》,梁迎修、孟庆友译,北京大学出版社2011年版,第123页。
①公不祥主编：《法理学》,复旦大学出版社2002年版,第337页。
②徐国栋：《民法基本原则解释》,中国政法大学出版社2001年版,第34-36页。
①刘治斌：《论法律原则的可诉性》,载《法商研究》2003年第4期。
②徐国栋：《民法基本原则解释》,中国政法大学出版社2001年版,第36页。
③[德]维业克尔：《近代私法史》(上),陈爱娥、黄建辉译,上海三联书店2006年版,第122页。
④ Karl N.Llewellyn, The Bramble Bush:on our law and its study, New York:1973, p.9.
⑤ Richard A.Posner, How Judges Think, Harvard University Press,2008, pp.34-35.
①徐国栋：《民法基本原则解释》,中国政法大学出版社2001年版,第37页。
②赵万一、吴晓锋：《契约自由与公序良俗》,载《现代法学》2003年第6期。
①齐晓霞、栾驭：《浅析成文法背景下法律原则的适用》,载《东岳论丛》2011年第5期。
②强世功：《法律的现代性剧场》,法律出版社2006年版,第23-24页。
①李婷：《从个案看美国“公平正义”的司法适用》,载《湖南第一师范学院学报》2010年第2期。
①William Lucy, Understanding and Explaining Adjudication, Oxford University Press,1999, pp.111-114.
②李婷：《从个案看美国“公平正义”的司法适用》,载《湖南第一师范学院学报》2010年第2期。
①[美]E·博登海默：《法理学——法律哲学与法律方法》,邓正来译,中国政法大学出版社1999年版,第230页。
②李婷：《从个案看美国“公平正义”的司法适用》,载《湖南第一师范学院学报》2010年第2期。
③William Lucy, Understanding and Explaining Adjudication, Oxford University Press,1999, p.32.
①王铁崖主编：《国际法》,法律出版社2007年版,第232页。
②李道刚：《论一般法律原则在共同体司法实践中的运用》,载《法学论坛》2003年第3期。
③李道刚：《论一般法律原则在共同体司法实践中的运用》,载《法学论坛》2003年第3期。
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①吴春雷：《司法裁判中的法律原则适用质疑》,载《法学杂志》2005年第2期。
②吴春雷：《司法裁判中的法律原则适用质疑》,载《法学杂志》2005年第2期。
①参见《李珉诉朱晋华、李绍华悬赏广告酬金纠纷上诉案》,载《最高人民法院公报》1995年第5期。
①参见《信连华诉新港商业银行存单纠纷案》,载《最高人民法院公报》2005年第5期。
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20、江必新：《论司法自由裁量权》,载《法学》2007年第7期
21、廖勇：《意思自治精神与法官的角色》,载《河南司法警官职业学院学报》2005年 第6期
22、王仲云：《判决书说理问题研究》,载《山东社会科学》2005年第8期
23、吴春雷：《司法裁判中的法律原则适用质疑》,载《法学杂志》2005年第2期
24、郭志强、李巧辉：《论法律原则在司法审判中的适用—兼及法律推理的逻辑形式》,载《黑龙江省政法管理干部学院学报》2004年第5期
25、吴传毅：《论法律原则》,载《湖南省政法管理干部学院学报》2002年第2期
26、章武生等：《目标与途径：司法权威的内涵与生成条件》,载《政治与法律》2004年第5期
27、王晨光：《法律的可诉性：现代法治国家中法律的特征之一》,载《法学》1998年第8期
28、王利荣：《论刑罚配置中的法官裁量权》,载《中外法学》2005年第4期
29、李声炜：《法官判决的制度表达与实践》,载《法制与社会发展》2006年第4期
30、黎丽：《价值判断之于法官》,载《法学》2003年第6期
31、范明志：《法院与社会冲突的法理解析》,载《法学》2004年第11期
32、董嗥：《司法功能与司法公正、司法权威》,载《政法论坛》2002年第2期
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38、李圣洁：《从唐代法律原则看法律儒家化》,载《消费导刊》2008年第4期
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71、汪世荣：《司法解释批复四题》,载《法律科学》2000年第4期
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76、董玉庭：《法律原则价值论》,载《内蒙古民族师院学报(哲社版)》1999年第4期
77、方乐：《当下中国能动司法的知识反思》,载《浙江工商大学学报》2011年第5期
78、朱林：《德国行政行为撤销的理论及立法评价》,载《法律科学》1993年第3期
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