论著名商标制度的合法性——以权力边界意识为逻辑起点
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摘要
著名商标与驰名商标权力来源的异质性使得著名商标制度的规范方式不可类比驰名商标制度进行构建。著名商标是地方行政权体制下推进商标战略的非强制性行政手段,体现了地方行政机关引导企业创建优质品牌的价值判断,可以具有"选择性"和"偏好"。驰名商标主要是在商标注册、确权、使用中发生权利纠纷时,为了确定商标权利保护范围而产生的法律概念,本质上属于司法权范畴。司法权不可为任何利益主体背书,驰名商标禁止广告宣传的防止异化规定正是为了保障司法权的中立性。在权力边界意识的宪政理念指导下,著名商标与驰名商标各有其不同的权力价值,在无明确的法律文件禁止著名商标广告宣传时,司法的长臂不应干预行政权的行使,因此不可直接适用驰名商标防止异化条款。著名商标制度在行政权范畴下的存在也具有合法性。
Because of the authority boundary,famous mark and well-known mark are different systems so that they should have different rules. Famous mark is a trade mark strategy under the local government and shows the value of judgment of trade mark. Administrative power can guarantee the company's reputation due to the preference. Well-known mark is created for solving the dispute when trade mark being registered and used. So well-known mark is a judicial conception and should not guarantee any company's interests for the cause of justice. The rule of forbidden advertisement is not suitable for famous mark because of separation of powers.Famous mark is legal under the administrative system.
Because of the authority boundary,famous mark and well-known mark are different systems so that they should have different rules. Famous mark is a trade mark strategy under the local government and shows the value of judgment of trade mark. Administrative power can guarantee the company's reputation due to the preference. Well-known mark is created for solving the dispute when trade mark being registered and used. So well-known mark is a judicial conception and should not guarantee any company's interests for the cause of justice. The rule of forbidden advertisement is not suitable for famous mark because of separation of powers.Famous mark is legal under the administrative system.
引文
[1]http://news.ifeng.com/a/20170324/50826308_0.shtml.最后浏览日期:2017年5月3日。
[2]《商标法》第十四条第五款规定:“生产、经营者不得将‘驰名商标’字样用于商品、商品包装或者容器上,或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。”该条款在学界被称为驰名商标防止异化条款。
[3]参见吴汉东、周俊强:《地方商标战略及其制度完善---以〈湖北省著名商标认定与促进条例〉的制定为例》,《江汉论坛》,2008年第8期,131页;杨爱葵:《地方著名商标认定的法律性质研究》,《学术探索》,2013年第12期,第69页。
[4]参见储敏:《对著名商标保护制度的反思》,《江淮论坛》,2010年第5期,第132页。
[5]参见李国庆:《著名商标四论》,《中华商标》,2010年第5期;参见王坤:《品牌创新与地方知识产权制度关系研究---以〈浙江商著名商标认定和保护条例〉为例》,《中共杭州市委党校学报》,2010年第5期,第66页。
[6]http://www.sohu.com/a/145761489_582202.最后浏览日期:2017年7月23日。
[7]2017年4月2日,上海大学举办的“著名商标研究生论坛”上,主要呼声是废除著名商标制度。
[8]孟德斯鸠:《论法的精神》(上册),张雁深译,商务印书馆,1982年版,第154页。
[9]贺来:《边界意识和人的解放》,上海人民出版社,2007年版,第116-118页。
[10]托克维尔:《论美国的民主》,商务印书馆,1991年版,第110页。
[11]拉德布鲁赫:《法学导论》,米健译,中国大百科全书出版社,1997年版,第101页。
[12]孟德斯鸠:《论法的精神》(上册),张雁深译,商务印书馆,1982年版,第156页。
[13]孟德斯鸠:《论法的精神》(上册),张雁深译,商务印书馆,1982年版,第156页。
[14]王远明、李玮:《湖南省商标战略实施初探》,《湖湘论坛》,2007年第1期,第32页。
[15]吴汉东、周俊强:《地方商标战略及其制度完善---以〈湖北省著名商标认定与促进条例〉的制定为例》,《江汉论坛》,2008年第8期,第130页。
[16]杨爱葵:《地方著名商标认定的法律性质研究》,《学术探索》,2013年第12期,第69页。
[17]罗尔斯:《政治自由主义》,万俊人译。译林出版社,2000年版,第50页。
[18]刘杨:《正当性与合法性概念辨析》,《法制与社会发展》,2008年第3期,第15页。
[19]杨伟清:《政治正当性、合法性与正义》,《中国人民大学学报》,2016年第1期,第47页。
[20]董新凯、李天一:《论我国地方著名商标制度的协调问题》,《知识产权》,2012年第8期,第55页。
[21]吴汉东、周俊强:《地方商标战略及其制度完善---以〈湖北省著名商标认定与促进条例〉的制定为例》,《江汉论坛》,2008年第8期,第130页。
[2]《商标法》第十四条第五款规定:“生产、经营者不得将‘驰名商标’字样用于商品、商品包装或者容器上,或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。”该条款在学界被称为驰名商标防止异化条款。
[3]参见吴汉东、周俊强:《地方商标战略及其制度完善---以〈湖北省著名商标认定与促进条例〉的制定为例》,《江汉论坛》,2008年第8期,131页;杨爱葵:《地方著名商标认定的法律性质研究》,《学术探索》,2013年第12期,第69页。
[4]参见储敏:《对著名商标保护制度的反思》,《江淮论坛》,2010年第5期,第132页。
[5]参见李国庆:《著名商标四论》,《中华商标》,2010年第5期;参见王坤:《品牌创新与地方知识产权制度关系研究---以〈浙江商著名商标认定和保护条例〉为例》,《中共杭州市委党校学报》,2010年第5期,第66页。
[6]http://www.sohu.com/a/145761489_582202.最后浏览日期:2017年7月23日。
[7]2017年4月2日,上海大学举办的“著名商标研究生论坛”上,主要呼声是废除著名商标制度。
[8]孟德斯鸠:《论法的精神》(上册),张雁深译,商务印书馆,1982年版,第154页。
[9]贺来:《边界意识和人的解放》,上海人民出版社,2007年版,第116-118页。
[10]托克维尔:《论美国的民主》,商务印书馆,1991年版,第110页。
[11]拉德布鲁赫:《法学导论》,米健译,中国大百科全书出版社,1997年版,第101页。
[12]孟德斯鸠:《论法的精神》(上册),张雁深译,商务印书馆,1982年版,第156页。
[13]孟德斯鸠:《论法的精神》(上册),张雁深译,商务印书馆,1982年版,第156页。
[14]王远明、李玮:《湖南省商标战略实施初探》,《湖湘论坛》,2007年第1期,第32页。
[15]吴汉东、周俊强:《地方商标战略及其制度完善---以〈湖北省著名商标认定与促进条例〉的制定为例》,《江汉论坛》,2008年第8期,第130页。
[16]杨爱葵:《地方著名商标认定的法律性质研究》,《学术探索》,2013年第12期,第69页。
[17]罗尔斯:《政治自由主义》,万俊人译。译林出版社,2000年版,第50页。
[18]刘杨:《正当性与合法性概念辨析》,《法制与社会发展》,2008年第3期,第15页。
[19]杨伟清:《政治正当性、合法性与正义》,《中国人民大学学报》,2016年第1期,第47页。
[20]董新凯、李天一:《论我国地方著名商标制度的协调问题》,《知识产权》,2012年第8期,第55页。
[21]吴汉东、周俊强:《地方商标战略及其制度完善---以〈湖北省著名商标认定与促进条例〉的制定为例》,《江汉论坛》,2008年第8期,第130页。