商标资产证券化中基础资产的选择探究
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摘要
商标资产证券化是知识产权证券化的一个分支,知识产权证券化是知识产权制度和金融制度的融合和创新。凭借商标资产证券化方式,可有效帮助我国中小企业解决"融资难、融资贵"问题。商标资产证券化中的一个基本理论问题,即商标基础资产的属性分析及类型研究,这是商标资产证券化实施的前提条件,也关乎到融资的风险和成败。基于商标法基本理论和证券法等相关制度分析后认为,商标作为基础资产,具有资产内容丰富、权利状态明确、保护期限可以续展、增值性、品牌延伸影响力的优势,当然也有依附性、现金流收益不够稳定、资产价值较难评估作价的特殊性。可证券化的基础资产类型主要有既有的应收账款和以商标权或商标许可使用权为基础的未来债权,商标所有权本身和商标诉讼赔偿金不可作为商标资产证券化的基础资产,其选择的核心标准是能在未来产生可预测的、稳定的现金流收益,同时,该商标资产还应当具备权属关系清晰和可转让等条件。
Trademark Asset-backed Securitization is a branch of Intellectual Property-backed Securitization, which is the integration and innovation of intellectual property system and financial system. With the way of Trademark Assetbacked Securitization, it can effectively help Chinese SMEs solve the problem of financing. A basic theoretical problem in the Trademark Asset-backed Securitization, namely the attribute analysis and type research of it, is the precondition of the implementation of the Trademark Asset-backed Securitization, and it also relates to the risk and success of financing. Based on the analysis of the basic theories of the trademark law and the securities law, the trademark is regarded as a basic asset, which has the advantages of rich asset content, clear rights status, renewal of protection term, value-added, and brand extension influence. Of course, it also has particularity. For instance,the value of the trademark is dependent on the Enterprise Value,the cash flow income is not stable enough, and the trademark asset value is difficult to evaluate. The underlying assets types that can be securitized mainly include the existing accounts receivable and future claims based on the right to use trademark or trademark license. The trademark ownership itself and the trademark litigation compensation cannot be used as the basic assets for securitization. And the core criterion of its choice is to produce predictable and stable cash flow benefits in the future. Meanwhile, the trademark assets should also have clear ownership relationship and transferability.
Trademark Asset-backed Securitization is a branch of Intellectual Property-backed Securitization, which is the integration and innovation of intellectual property system and financial system. With the way of Trademark Assetbacked Securitization, it can effectively help Chinese SMEs solve the problem of financing. A basic theoretical problem in the Trademark Asset-backed Securitization, namely the attribute analysis and type research of it, is the precondition of the implementation of the Trademark Asset-backed Securitization, and it also relates to the risk and success of financing. Based on the analysis of the basic theories of the trademark law and the securities law, the trademark is regarded as a basic asset, which has the advantages of rich asset content, clear rights status, renewal of protection term, value-added, and brand extension influence. Of course, it also has particularity. For instance,the value of the trademark is dependent on the Enterprise Value,the cash flow income is not stable enough, and the trademark asset value is difficult to evaluate. The underlying assets types that can be securitized mainly include the existing accounts receivable and future claims based on the right to use trademark or trademark license. The trademark ownership itself and the trademark litigation compensation cannot be used as the basic assets for securitization. And the core criterion of its choice is to produce predictable and stable cash flow benefits in the future. Meanwhile, the trademark assets should also have clear ownership relationship and transferability.
引文
1.2018年4月11日中共中央、国务院在《关于支持海南全面深化改革开放的指导意见》中,提到将设立海南国际离岸创新创业示范区,建立符合科研规律的科技创新管理制度和国际科技合作机制,鼓励探索知识产权证券化,完善知识产权信用担保机制。
2.董涛:《知识产权证券化制度研究》,清华大学出版社2009年版,第29页。
3.例如,2003年的Guess将其14个商标许可合同中的债权性收益证券化,由特殊目的机构(SPV)Guess Royalty Finance LLC发行了7500万美元的私募证券。
4.数据来源:中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会编著:《中国商标战略年度发展报告(2017)》,中国工商出版社2018年版,第2页、第9页。
5.《专利法》第40条规定:实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的,由国务院专利行政部门作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定,发给相应的专利证书,同时予以登记和公告。实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。
6.《商标法》第39条:注册商标的有效期为十年,自核准注册之日起计算。《商标法》第40条规定:注册商标有效期满,需要继续使用的,商标注册人应当在期满前十二个月内按照规定办理续展手续;在此期间未能办理的,可以给予六个月的宽展期。每次续展注册的有效期为十年,自该商标上一届有效期满次日起计算。期满未办理续展手续的,注销其注册商标。商标局应当对续展注册的商标予以公告。
7.林季蓉:《台湾智慧财产权证券化发展之研究》,苏州大学2010年博士学位论文,第76页。
8.牛草林,李宁,张琨:《知识产权证券化资产池现金流影响因素分析》,载《财会通讯》2013年第9期下,第110页。
9.姜超云:《驰名商标债权收益证券化法律问题研究》,湖南师范大学硕士2010年学位论文,第21页。
10.黄发强:《商标资产的价值形成与量化》,载《中华商标》2001年第4期,第28页。
11.刘红霞:《商标资产管理研究》,中国工商出版社2009年版,第116页。
12.刘红霞:《商标资产管理研究》,中国工商出版社2009年版,第7-8页。
13.《商标法》第40条规定:注册商标有效期满,需要继续使用的,商标注册人应当在期满前十二个月内按照规定办理续展手续;在此期间未能办理的,可以给予六个月的宽展期。每次续展注册的有效期为十年,自该商标上一届有效期满次日起计算。期满未办理续展手续的,注销其注册商标。
14.《商标法》第44条规定:已经注册的商标,违反本法第十条、第十一条、第十二条规定的,或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的,由商标局宣告该注册商标无效;其他单位或者个人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。第45条规定:已经注册的商标,违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的,自商标注册之日起五年内,在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的,驰名商标所有人不受五年的时间限制。
15.参见陶丽琴、李青:《商标权担保价值利用风险的法律分析》,中国法学会民法学研究会2010年年会暨学术研讨会。
16.籍薇:《可证券化知识产权资产的选择问题研究》,载《哈尔滨师范大学社会科学学报》2016年第4期,第116页。
17.王莲峰:《商标权评估若干问题研究》,载《中国工商管理研究》2004年第2期,第52页。
18.参见:苏州知识产权法庭钱建国法官在第四届太湖论坛上发表的主题演讲:《知识产权的市场定价与金融创新》。
19.王健:《可证券化资产标准论》,载《经济体制改革》2005年第2期,第132页。
20.胡国爱:《知识产权证券化的法律问题研究》,厦门大学硕士2008年学位论文,第24页。
21.邹小芃、周梦宇、李鹏:《商标权证券化浅析--以Guess?Inc为例》,载《华东经济管理》2009年第8期,第153页。
22.2014年11月19日中国证监会《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定》(证监会公告2014年第49号)第3条第1款规定:本规定所称基础资产,是指符合法律法规规定,权属明确,可以产生独立、可预测的现金流且可特定化的财产权利或者财产。基础资产可以是单项财产权利或者财产,也可以是多项财产权利或者财产构成的资产组合。第2款规定:前款规定的财产权利或者财产,其交易基础应当真实,交易对价应当公允,现金流应当持续、稳定。
23.上海证券交易所《上海证券交易所资产证券化业务指引》(上证发[2014]80号);深圳证券交易所《深圳证券交易所资产证券化业务指引》(深证会[2014]130号)。
24.焦方太:《知识产权证券化中适格资产的选择问题研究》,载《战略与决策》2014年第6期,第86页。
25.胡贵炳:《知识产权证券化中基础资产转让法律问题研究》,西南政法大学硕士2011年学位论文,第25页。
26.董涛:《知识产权证券化制度研究》,清华大学出版社2009年版,第159-160页。
27.黄光辉,徐筱箐:《知识产权证券化中资产池的构建策略研究--以风险控制为中心》,载《经济问题》2011年第2期,第65页。
28.孔令兵:《知识产权证券化中可证券化资产的选择及风险防控》,载《科技与法律》2017年第1期,第74页。
29.邹小芃、周梦宇、李鹏:《商标权证券化浅析--以Guess?Inc为例》,载《华东经济管理》2009年第8期,第154页。
30.1999年,由Thelen Reid&Priest LLP律师事务所策划,Bill Blass公司以其商标、特许权利金和股票为基础资产进行证券化。
31.2004年12月,MLA MultibrandHoldings,Inc.以BCMG Max Azria集团在此之前所拥有的商标和这些商标的许可使用费收入为基础发行了金额为5300万美元债券,其中包括4100万美元的A-I类债券和1200万美元的A-2类债券。
32.DBI以三家快餐公司的品牌Dunkin'Donuts、Baskin-Robhins及Togo的许可使用费为基础发行了17亿美元的融资证券。
33.2000年11月,由Morgan Stanley Dean Witter主承销,美国知名连锁餐厅Arby’s以其在美国与加拿大的加盟许可费和利润收益为基础资产发行了总额为2.9亿美元的固定利率、不附追索权的AAA级资产证券。
34.2003年8月底,UCC Capital公司完成了Athlete's Foot品牌特许经营权收费权资产证券化。
35.胡贵炳:《知识产权证券化中基础资产转让法律问题研究》,西南政法大学硕士2011年学位论文,第38页。
36.董京波《资产证券化中资产转让法律问题研究》,北京知识产权出版社2009年版,第104页。
37.张琦:《资产证券化应回归价值投资--对大成西黄河大桥通行费收入收益权专项资产管理计划“违约”事件的分析》,访问地址:https://mp.weixin.qq.com/s/nZNefYPOmYSIsseQ9slf2w,访问时间:2018年5月30日。
38.朱雪忠、黄光辉:《知识产权证券化中基础资产的选择研究》,载《科技与法律》2009年第1期,第43页。
39.胡贵炳:《知识产权证券化中基础资产转让法律问题研究》,西南政法大学硕士2011年学位论文,第27页。
40.邓利敏:《商标权证券化的风险控制研究》,中国政法大学硕士2012年学位论文,第44页。
41.张华松,黎明:《知识产权证券化之基础资产探析》,载《法学论坛》2016年第9期,第39页。
42.董涛:《知识产权证券化制度研究》,清华大学出版社2009年版,第162页。
43.邓利敏:《商标权证券化的风险控制研究》,中国政法大学硕士2012年学位论文,第42页。
2.董涛:《知识产权证券化制度研究》,清华大学出版社2009年版,第29页。
3.例如,2003年的Guess将其14个商标许可合同中的债权性收益证券化,由特殊目的机构(SPV)Guess Royalty Finance LLC发行了7500万美元的私募证券。
4.数据来源:中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会编著:《中国商标战略年度发展报告(2017)》,中国工商出版社2018年版,第2页、第9页。
5.《专利法》第40条规定:实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的,由国务院专利行政部门作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定,发给相应的专利证书,同时予以登记和公告。实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。
6.《商标法》第39条:注册商标的有效期为十年,自核准注册之日起计算。《商标法》第40条规定:注册商标有效期满,需要继续使用的,商标注册人应当在期满前十二个月内按照规定办理续展手续;在此期间未能办理的,可以给予六个月的宽展期。每次续展注册的有效期为十年,自该商标上一届有效期满次日起计算。期满未办理续展手续的,注销其注册商标。商标局应当对续展注册的商标予以公告。
7.林季蓉:《台湾智慧财产权证券化发展之研究》,苏州大学2010年博士学位论文,第76页。
8.牛草林,李宁,张琨:《知识产权证券化资产池现金流影响因素分析》,载《财会通讯》2013年第9期下,第110页。
9.姜超云:《驰名商标债权收益证券化法律问题研究》,湖南师范大学硕士2010年学位论文,第21页。
10.黄发强:《商标资产的价值形成与量化》,载《中华商标》2001年第4期,第28页。
11.刘红霞:《商标资产管理研究》,中国工商出版社2009年版,第116页。
12.刘红霞:《商标资产管理研究》,中国工商出版社2009年版,第7-8页。
13.《商标法》第40条规定:注册商标有效期满,需要继续使用的,商标注册人应当在期满前十二个月内按照规定办理续展手续;在此期间未能办理的,可以给予六个月的宽展期。每次续展注册的有效期为十年,自该商标上一届有效期满次日起计算。期满未办理续展手续的,注销其注册商标。
14.《商标法》第44条规定:已经注册的商标,违反本法第十条、第十一条、第十二条规定的,或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的,由商标局宣告该注册商标无效;其他单位或者个人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。第45条规定:已经注册的商标,违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的,自商标注册之日起五年内,在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的,驰名商标所有人不受五年的时间限制。
15.参见陶丽琴、李青:《商标权担保价值利用风险的法律分析》,中国法学会民法学研究会2010年年会暨学术研讨会。
16.籍薇:《可证券化知识产权资产的选择问题研究》,载《哈尔滨师范大学社会科学学报》2016年第4期,第116页。
17.王莲峰:《商标权评估若干问题研究》,载《中国工商管理研究》2004年第2期,第52页。
18.参见:苏州知识产权法庭钱建国法官在第四届太湖论坛上发表的主题演讲:《知识产权的市场定价与金融创新》。
19.王健:《可证券化资产标准论》,载《经济体制改革》2005年第2期,第132页。
20.胡国爱:《知识产权证券化的法律问题研究》,厦门大学硕士2008年学位论文,第24页。
21.邹小芃、周梦宇、李鹏:《商标权证券化浅析--以Guess?Inc为例》,载《华东经济管理》2009年第8期,第153页。
22.2014年11月19日中国证监会《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定》(证监会公告2014年第49号)第3条第1款规定:本规定所称基础资产,是指符合法律法规规定,权属明确,可以产生独立、可预测的现金流且可特定化的财产权利或者财产。基础资产可以是单项财产权利或者财产,也可以是多项财产权利或者财产构成的资产组合。第2款规定:前款规定的财产权利或者财产,其交易基础应当真实,交易对价应当公允,现金流应当持续、稳定。
23.上海证券交易所《上海证券交易所资产证券化业务指引》(上证发[2014]80号);深圳证券交易所《深圳证券交易所资产证券化业务指引》(深证会[2014]130号)。
24.焦方太:《知识产权证券化中适格资产的选择问题研究》,载《战略与决策》2014年第6期,第86页。
25.胡贵炳:《知识产权证券化中基础资产转让法律问题研究》,西南政法大学硕士2011年学位论文,第25页。
26.董涛:《知识产权证券化制度研究》,清华大学出版社2009年版,第159-160页。
27.黄光辉,徐筱箐:《知识产权证券化中资产池的构建策略研究--以风险控制为中心》,载《经济问题》2011年第2期,第65页。
28.孔令兵:《知识产权证券化中可证券化资产的选择及风险防控》,载《科技与法律》2017年第1期,第74页。
29.邹小芃、周梦宇、李鹏:《商标权证券化浅析--以Guess?Inc为例》,载《华东经济管理》2009年第8期,第154页。
30.1999年,由Thelen Reid&Priest LLP律师事务所策划,Bill Blass公司以其商标、特许权利金和股票为基础资产进行证券化。
31.2004年12月,MLA MultibrandHoldings,Inc.以BCMG Max Azria集团在此之前所拥有的商标和这些商标的许可使用费收入为基础发行了金额为5300万美元债券,其中包括4100万美元的A-I类债券和1200万美元的A-2类债券。
32.DBI以三家快餐公司的品牌Dunkin'Donuts、Baskin-Robhins及Togo的许可使用费为基础发行了17亿美元的融资证券。
33.2000年11月,由Morgan Stanley Dean Witter主承销,美国知名连锁餐厅Arby’s以其在美国与加拿大的加盟许可费和利润收益为基础资产发行了总额为2.9亿美元的固定利率、不附追索权的AAA级资产证券。
34.2003年8月底,UCC Capital公司完成了Athlete's Foot品牌特许经营权收费权资产证券化。
35.胡贵炳:《知识产权证券化中基础资产转让法律问题研究》,西南政法大学硕士2011年学位论文,第38页。
36.董京波《资产证券化中资产转让法律问题研究》,北京知识产权出版社2009年版,第104页。
37.张琦:《资产证券化应回归价值投资--对大成西黄河大桥通行费收入收益权专项资产管理计划“违约”事件的分析》,访问地址:https://mp.weixin.qq.com/s/nZNefYPOmYSIsseQ9slf2w,访问时间:2018年5月30日。
38.朱雪忠、黄光辉:《知识产权证券化中基础资产的选择研究》,载《科技与法律》2009年第1期,第43页。
39.胡贵炳:《知识产权证券化中基础资产转让法律问题研究》,西南政法大学硕士2011年学位论文,第27页。
40.邓利敏:《商标权证券化的风险控制研究》,中国政法大学硕士2012年学位论文,第44页。
41.张华松,黎明:《知识产权证券化之基础资产探析》,载《法学论坛》2016年第9期,第39页。
42.董涛:《知识产权证券化制度研究》,清华大学出版社2009年版,第162页。
43.邓利敏:《商标权证券化的风险控制研究》,中国政法大学硕士2012年学位论文,第42页。