论作为犯罪阻却事由的行政许可
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摘要
根据《行政许可法》对行政许可不同类型的规定,其既可能是阻却构成要件符合性的事由,也可能是阻却违法性的事由。可撤销的行政许可应当分为"可以撤销"和"应当撤销"两类,分别判断是否具有阻却犯罪成立的事由。当行政相对人对行政许可产生认识错误时,若该行政许可是阻却构成要件符合性的事由,则属于事实认识错误,阻却犯罪故意;若该行政许可是阻却违法性的事由,则属于违法性认识错误,依错误是否可避免,进行罪责判断。
引文
[1]储槐植.要正视法定犯时代的到来[N].检察日报,2007-06-01(03).
[2]张明楷.行政违反加重犯初探[J].中国法学,2007,(6):62-77.
[3]张明楷.刑法学(第五版)[M].北京:法律出版社,2016:236-237,280.
[4]胡建淼.行政法学(第四版)[M].北京:法律出版社,2015:264.
[5]罗豪才,湛中乐.行政法学[M].北京:北京大学出版社,2006:183.
[6][德]冈特·施特拉腾韦特,洛塔尔·库伦.刑法总论I---犯罪论[M].杨萌,译.北京:法律出版社,2006:189-190.
[7]章剑生.行政法与行政诉讼法[M].北京:北京大学出版社,2014:207.
[8][德]汉斯·海因里希·耶赛克,托马斯·魏根特.德国刑法教科书[M].徐久生,译.北京:中国法制出版社,2016:320.
[9]Wessels/Hettinger,Strafrecht BT1,2003;Lackner/Kuehl,Strafgesetzbuch,2001.转引自车浩.行政许可的出罪功能[J]人民检察,2008,(15):12-15.
[10][日]山口厚.刑法总论[M].有斐阁,2007:194-195.
[11]周光权.刑法总论(第三版)[M].北京:中国人民大学出版社,2016:240-242.
[12][日]松原芳博.刑法总论重要问题[M].王昭武,译.北京:中国政法大学出版社,2014:198.
[13]张明楷.法益初论(修订版)[M].北京:中国政法大学出版社,2003:181.
(1)理论上,应当将发生事实认识错误的行政许可区分为具体的事实认识错误和抽象的认识错误,并分别展开论述。但事实上,抽象的事实认识错误要求发生在不同的犯罪构成要件之间,例如,相对人提出设立商业银行的许可申请,主管部门并未批准,但他误以为取得了吸收公众存款的许可,这在现实中是不可能发生的,也是有违正常逻辑的。故本文所指的事实认识错误,就是指具体的事实认识错误。
[2]张明楷.行政违反加重犯初探[J].中国法学,2007,(6):62-77.
[3]张明楷.刑法学(第五版)[M].北京:法律出版社,2016:236-237,280.
[4]胡建淼.行政法学(第四版)[M].北京:法律出版社,2015:264.
[5]罗豪才,湛中乐.行政法学[M].北京:北京大学出版社,2006:183.
[6][德]冈特·施特拉腾韦特,洛塔尔·库伦.刑法总论I---犯罪论[M].杨萌,译.北京:法律出版社,2006:189-190.
[7]章剑生.行政法与行政诉讼法[M].北京:北京大学出版社,2014:207.
[8][德]汉斯·海因里希·耶赛克,托马斯·魏根特.德国刑法教科书[M].徐久生,译.北京:中国法制出版社,2016:320.
[9]Wessels/Hettinger,Strafrecht BT1,2003;Lackner/Kuehl,Strafgesetzbuch,2001.转引自车浩.行政许可的出罪功能[J]人民检察,2008,(15):12-15.
[10][日]山口厚.刑法总论[M].有斐阁,2007:194-195.
[11]周光权.刑法总论(第三版)[M].北京:中国人民大学出版社,2016:240-242.
[12][日]松原芳博.刑法总论重要问题[M].王昭武,译.北京:中国政法大学出版社,2014:198.
[13]张明楷.法益初论(修订版)[M].北京:中国政法大学出版社,2003:181.
(1)理论上,应当将发生事实认识错误的行政许可区分为具体的事实认识错误和抽象的认识错误,并分别展开论述。但事实上,抽象的事实认识错误要求发生在不同的犯罪构成要件之间,例如,相对人提出设立商业银行的许可申请,主管部门并未批准,但他误以为取得了吸收公众存款的许可,这在现实中是不可能发生的,也是有违正常逻辑的。故本文所指的事实认识错误,就是指具体的事实认识错误。