软法反腐的可能性及其适用法则
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摘要
公共治理模式的兴起,要求反腐工作必须在硬法模式中补充软法治理新理念。相较而言,软法可能更加匹配反腐本质上所标明的道德禁令,而且在我国,它也具备较为完备的规范体系。不过,仍然需要注意的是,软法反腐并不是要打击所有的错误行为,我们需要区分不同的错误类型,创建容错机制,为正常的试错行为提供豁免通道,防止软法反腐走得过远。
Because of the rise and development of public governance,we should take the soft law into the project of anti-corruption.In my opinion,it is not only more suitable for the moral obligation of anti-corruption to be applied,but also there is a complete system in our country.However,we still need to distinguish different types of malconduct.However,anti-corruption by soft law is not enough to prohibit all malconducts.We should create a fault tolerant mechanism to provide exemption channel for trial and error behavior.
Because of the rise and development of public governance,we should take the soft law into the project of anti-corruption.In my opinion,it is not only more suitable for the moral obligation of anti-corruption to be applied,but also there is a complete system in our country.However,we still need to distinguish different types of malconduct.However,anti-corruption by soft law is not enough to prohibit all malconducts.We should create a fault tolerant mechanism to provide exemption channel for trial and error behavior.
引文
(1)杜治洲:《我国反腐模式的变迁与展望》,《管理探索》,2010年第2期。
(2)俞可平主编:《治理与善治》,社会科学文献出版社,2000年,第5-6页。
(3)罗豪才、宋功德:《认真对待软法---公域软法的一般理论及其中国实践》,《中国法学》,2006年第2期。
(4)王世谊:《网络反腐:权力监督的新形式》,《江苏行政学院学报》,2012年第1期。
(5)宋功德:《公域软法规范的主要渊源》,罗豪才主编:《软法与公共治理》,北京大学出版社,2006年,第189-201页。
(6)牛先峰:《网络反腐的功能及其完善对策》,《理论视野》,2009年第5期。
(7)蔡宝刚:《法治反腐之道:由“偶然反腐”转向“必然反腐”》,《学习与探索》,2014年第5期。
(8)Francis Snyder,“The Effectiveness of European Community Law:Institutions,Processes,Tools and Techniques”,Modern Law Review,56(1993).
(1)姜明安:《软法的兴起与软法之治》,《中国法学》,2006年第2期。
(2)李正华:《社会规则论》,《政治与法律》,2002年第1期。
(3)徐靖:《软法的道德维度---兼论道德软法化》,《法律科学(西北政法大学学报)》,2011年第1期。
(4)徐靖:《软法的道德维度---兼论道德软法化》,《法律科学(西北政法大学学报)》,2011年第1期。
(5)张明楷:《法益初论》,中国政法大学出版社,2000年,第612页。
(6)张明楷:《法益初论》,中国政法大学出版社,2000年,第619页。
(7)郝力挥、刘杰:《对受贿罪客体的再认识》,《法学研究》,1987年,第6期;刘艳红主编:《刑法学各论》,北京大学出版社,2006年,第334页。
(8)周琪:《西方学者对腐败的理论研究》,《美国研究》,2005年第4期。
(9)张浪:《非政府组织工作人员受贿问题研究》,《甘肃政法学院学报》,2007年第6期。
(10)张博颖:《论公民道德法律化及其限度》,《思想理论教育导刊》,2006年第1期。
(11)张浪:《非政府组织工作人员受贿问题研究》,《甘肃政法学院学报》,2007年第6期。
(12)周琪:《西方学者对腐败的理论研究》,《美国研究》,2005年第4期。
(13)[美]汉密尔顿、杰伊等著,程逢如、在汉等译:《联邦党人文集》,商务印书馆,1980年,第264页。
(14)See United States.Office of Government Ethics,Compilation of Federal Ethics Laws,https://oge.gov/web/oge.nsf/Education+Resources+for+Ethics%20Officials,2016年11月14日。
(15)Gerald E.Gaiden and Naomi J.Gaiden,“Administrative Corruption”,Public Administrative Review,37(1997).
(16)蔡宝刚:《经由政府道德法反腐败的法理求解---美国经验与中国借鉴》,《政法论坛》,2011年第4期。
(1)左秋明:《道德何以成为法律---以美国公务员道德立法为视角》,西南政法大学博士学位论文,2011年,第113页。
(2)于安:《美国政府官员行为道德及其法律控制---浅说〈美国政府道德法〉》,《国外法学》,1988年第1期。
(3)左秋明:《道德何以成为法律---以美国公务员道德立法为视角》,西南政法大学博士学位论文,2011年,第126页。
(4)宋功德:《公域软法规范的主要渊源》,罗豪才主编:《软法与公共治理》,北京大学出版社,2006年,第189-201页。
(5)曾市南:《“党内法规”提法不妥》,《中国青年报》,2004年1月2日。
(6)周叶中:《论“党纪新条例”的法技术与法属性》,《武汉大学学报》(人文科学版),2016年第1期。
(7)姜明安:《论中国共产党党内法规的性质与作用》,《北京大学学报》(哲学社会科学版),2012年第3期。
(8)当然,如果从更广义的软法概念来看,党内反腐的软法制度供给会显得更加丰富,如领导人的讲话(“全面从严治党”和“八项规定”等),党内生活批评与自我批评的传统,共产党人艰苦朴素的作风等等。
(9)《中国共产党纪律处分条例》第6条:“党组织和党员违反党章和其他党内法规,违反国家法律法规,违反党和国家政策,违反社会主义道德,危害党、国家和人民利益的行为,依照规定应当给予纪律处理或者处分的,都必须受到追究。”
(10)申建林:《党规党纪的修订及其实施效果分析》,《武汉大学学报》(人文科学版),2016年第1期。
(11)2015年12月,中共中央和国务院联合发布了新的《法治政府建设实施纲要:2015-2020》。
(1)罗豪才、宋功德:《认真对待软法---公域软法的一般理论及其中国实践》,罗豪才主编:《软法与公共治理》,北京大学出版社,2006年,第66页。
(2)熊樟林:《重大行政决策概念证伪及其补正》,《中国法学》,2015年第3期。
(3)杜飞进:《论法治政府的标准》,《学习与探索》,2013年第1期。
(4)魏增:《论〈行政监察法〉中的检查制度和调查制度》,《行政法学研究》,2011年第4期。
(5)罗豪才、宋功德:《行政法的治理逻辑》,《中国法学》,2011年第2期。
(6)熊樟林:《裁量基准的控权逻辑》,姜明安主编:《行政法论丛》,法律出版社,2010年,第331页。
(7)周佑勇:《行政裁量基准研究》,中国人民大学出版社,2015年,第13页。
(8)姜雪来:《论行政裁量的基准化》,《黑龙江省政法管理干部学院学报》,2012年第5期。
(9)熊樟林:《地方治理创新的试错法则》,《群众决策咨询》,2016年第21期。
(1)苏胜利:《创新与试错》,《群众决策咨询》,2015年第21期。
(2)文援朝、胡慧河:《波普尔试错法述评》,《求索》,2002年第2期。
(2)俞可平主编:《治理与善治》,社会科学文献出版社,2000年,第5-6页。
(3)罗豪才、宋功德:《认真对待软法---公域软法的一般理论及其中国实践》,《中国法学》,2006年第2期。
(4)王世谊:《网络反腐:权力监督的新形式》,《江苏行政学院学报》,2012年第1期。
(5)宋功德:《公域软法规范的主要渊源》,罗豪才主编:《软法与公共治理》,北京大学出版社,2006年,第189-201页。
(6)牛先峰:《网络反腐的功能及其完善对策》,《理论视野》,2009年第5期。
(7)蔡宝刚:《法治反腐之道:由“偶然反腐”转向“必然反腐”》,《学习与探索》,2014年第5期。
(8)Francis Snyder,“The Effectiveness of European Community Law:Institutions,Processes,Tools and Techniques”,Modern Law Review,56(1993).
(1)姜明安:《软法的兴起与软法之治》,《中国法学》,2006年第2期。
(2)李正华:《社会规则论》,《政治与法律》,2002年第1期。
(3)徐靖:《软法的道德维度---兼论道德软法化》,《法律科学(西北政法大学学报)》,2011年第1期。
(4)徐靖:《软法的道德维度---兼论道德软法化》,《法律科学(西北政法大学学报)》,2011年第1期。
(5)张明楷:《法益初论》,中国政法大学出版社,2000年,第612页。
(6)张明楷:《法益初论》,中国政法大学出版社,2000年,第619页。
(7)郝力挥、刘杰:《对受贿罪客体的再认识》,《法学研究》,1987年,第6期;刘艳红主编:《刑法学各论》,北京大学出版社,2006年,第334页。
(8)周琪:《西方学者对腐败的理论研究》,《美国研究》,2005年第4期。
(9)张浪:《非政府组织工作人员受贿问题研究》,《甘肃政法学院学报》,2007年第6期。
(10)张博颖:《论公民道德法律化及其限度》,《思想理论教育导刊》,2006年第1期。
(11)张浪:《非政府组织工作人员受贿问题研究》,《甘肃政法学院学报》,2007年第6期。
(12)周琪:《西方学者对腐败的理论研究》,《美国研究》,2005年第4期。
(13)[美]汉密尔顿、杰伊等著,程逢如、在汉等译:《联邦党人文集》,商务印书馆,1980年,第264页。
(14)See United States.Office of Government Ethics,Compilation of Federal Ethics Laws,https://oge.gov/web/oge.nsf/Education+Resources+for+Ethics%20Officials,2016年11月14日。
(15)Gerald E.Gaiden and Naomi J.Gaiden,“Administrative Corruption”,Public Administrative Review,37(1997).
(16)蔡宝刚:《经由政府道德法反腐败的法理求解---美国经验与中国借鉴》,《政法论坛》,2011年第4期。
(1)左秋明:《道德何以成为法律---以美国公务员道德立法为视角》,西南政法大学博士学位论文,2011年,第113页。
(2)于安:《美国政府官员行为道德及其法律控制---浅说〈美国政府道德法〉》,《国外法学》,1988年第1期。
(3)左秋明:《道德何以成为法律---以美国公务员道德立法为视角》,西南政法大学博士学位论文,2011年,第126页。
(4)宋功德:《公域软法规范的主要渊源》,罗豪才主编:《软法与公共治理》,北京大学出版社,2006年,第189-201页。
(5)曾市南:《“党内法规”提法不妥》,《中国青年报》,2004年1月2日。
(6)周叶中:《论“党纪新条例”的法技术与法属性》,《武汉大学学报》(人文科学版),2016年第1期。
(7)姜明安:《论中国共产党党内法规的性质与作用》,《北京大学学报》(哲学社会科学版),2012年第3期。
(8)当然,如果从更广义的软法概念来看,党内反腐的软法制度供给会显得更加丰富,如领导人的讲话(“全面从严治党”和“八项规定”等),党内生活批评与自我批评的传统,共产党人艰苦朴素的作风等等。
(9)《中国共产党纪律处分条例》第6条:“党组织和党员违反党章和其他党内法规,违反国家法律法规,违反党和国家政策,违反社会主义道德,危害党、国家和人民利益的行为,依照规定应当给予纪律处理或者处分的,都必须受到追究。”
(10)申建林:《党规党纪的修订及其实施效果分析》,《武汉大学学报》(人文科学版),2016年第1期。
(11)2015年12月,中共中央和国务院联合发布了新的《法治政府建设实施纲要:2015-2020》。
(1)罗豪才、宋功德:《认真对待软法---公域软法的一般理论及其中国实践》,罗豪才主编:《软法与公共治理》,北京大学出版社,2006年,第66页。
(2)熊樟林:《重大行政决策概念证伪及其补正》,《中国法学》,2015年第3期。
(3)杜飞进:《论法治政府的标准》,《学习与探索》,2013年第1期。
(4)魏增:《论〈行政监察法〉中的检查制度和调查制度》,《行政法学研究》,2011年第4期。
(5)罗豪才、宋功德:《行政法的治理逻辑》,《中国法学》,2011年第2期。
(6)熊樟林:《裁量基准的控权逻辑》,姜明安主编:《行政法论丛》,法律出版社,2010年,第331页。
(7)周佑勇:《行政裁量基准研究》,中国人民大学出版社,2015年,第13页。
(8)姜雪来:《论行政裁量的基准化》,《黑龙江省政法管理干部学院学报》,2012年第5期。
(9)熊樟林:《地方治理创新的试错法则》,《群众决策咨询》,2016年第21期。
(1)苏胜利:《创新与试错》,《群众决策咨询》,2015年第21期。
(2)文援朝、胡慧河:《波普尔试错法述评》,《求索》,2002年第2期。