中国海事强制令制度研究
摘要
海事强制令是我国2000年7月1日实施的《海事诉讼特别程序法》中创设的一项新制度，它是为弥补我国《民事诉讼法》中保全制度的缺陷而产生的。尽管我国的保全制度在审判中发挥着不可替代的作用，但它却不能解决这样一些情况下所发生的争议：如离婚案件中子女的抚养问题，父母中一方为争夺对子女的监护权，采取转移或隐匿子女的办法，使法院判决难以执；又如，知识产权案件中，知识产权价值有时间性的特点，任何对保护的拖延都会给权利人带来重大或难以弥补的损失；在海事诉讼中我们同样会发现海事法院面对托运人请求承运人签发提单或者货主请求承运人交付货物的申请时，法院无任何法律依据实施保护。《海事诉讼特别程序法》是在总结我国20多年海事司法实践并借鉴国外先进制度的基础上，设立了海事强制令制度以阻止行为人在海事诉讼或仲裁前以及审理中的不法行为，从而避免事态扩大，减轻社会危害。
笔者在前言论述了海事强制令的概念，海事强制令与行为保全的关系，从本质上讲海事强制令属于行为保全，及研究此制度的目的。正文共分三部分，第一部分从行为保全制度的沿革及现状，论述了两大法系、中国大陆、香港、澳门、台湾及国际条约中关于行为保全的立法情况；第二部分着重论述了我国建立海事强制令制度的依据和意义，并比较了与其相关制度的关系，最后讲述了我国海事强制令制度的有关程序；第三部分通过上述论述，得出我国海事强制令制度在法律效力、执行立法上存在的问题，并提出完善这两项立法的建议。结论部分进一步点明了作者的观点和建议。
笔者在前言论述了海事强制令的概念，海事强制令与行为保全的关系，从本质上讲海事强制令属于行为保全，及研究此制度的目的。正文共分三部分，第一部分从行为保全制度的沿革及现状，论述了两大法系、中国大陆、香港、澳门、台湾及国际条约中关于行为保全的立法情况；第二部分着重论述了我国建立海事强制令制度的依据和意义，并比较了与其相关制度的关系，最后讲述了我国海事强制令制度的有关程序；第三部分通过上述论述，得出我国海事强制令制度在法律效力、执行立法上存在的问题，并提出完善这两项立法的建议。结论部分进一步点明了作者的观点和建议。
引文
1．金正佳 翁子明著《海事请求保全专论》大连海事大学出版社1996年8月初版
2．杨良宜 杨大明著《禁令》中国政法大学出版社2000年2月初版
3．朱清编著 司玉琢编审《海事诉讼与仲裁》大连海事大学出版社1996年8月出版
4．杨良宜著 朱清整理《中际商务与海事仲裁》大连海运学院出版社1994年1月出版
5．杨良宜 林源民著《船舶买卖法律与实务》人民交通出版社1995年2月出版
6．沈达明著《比较民事诉讼法初论》(上下册)中信出版社1991年11月出版
7．沈达明著《衡平法初论》对外经济贸易大学出版社1997年8月初版
8．金彭年著《国际民商事程序法》杭州大学出版社1995年8月出版
9．金涛著《市场行为法的基础理论与实务——海商法》人民法院出版社1999年12月出版
10．常怡主编《强制执行理论与实务》重庆出版社1990年11月初版
11．张茂著《美国国际民事诉讼法》中国政法大学出版社1999年8月初版
12．蔡彦每 洪浩著《当代美国民事诉讼制度研究》中国政法大学出版社2000年4月初版
13．白绿铉著《美国民事诉讼法》经济日报出版社1998年10月第二版
14．白绿铉著《日本新民事诉讼法》中国法制出版社2000年5月出版
15．罗结珍译《法国新民事诉讼法典》中国法制出版社1999年10月初版
16．张卫平 陈刚编著《法国民事诉讼法导论》中国政法大学出版社1997年10月初版
17．张晋藩主编 顾永中副主编《台湾法律概论》中国政法大出版社1992年1月初版
18．薛景元主编 齐树洁 黄永盛等著《海峡两岸法律制度比较诉讼法》厦门大学出版社1994年11月初版
19．郝守才主编《台湾法概论》河南大学出版社1995年9月初版
20．宋峻主编 沈关成 徐平 副主编《我国大陆与台湾三大诉讼法律制度比较》中国纺织出版社1994年5月初版
21．(台湾)林云虎著《假扣押与假处分》(台湾)书泉出版社1987年6月第二版
22．(台湾)刘清景主编 施茂林校订《民事诉讼法》(下册)学知出版社1996年1月初版
23．(台湾)李永然著《民事争讼与状例——实用权益》永然文化出版股份有限公司1992年4月再版
24．赵秉志主编《澳门民事诉讼法典》中国人民大学出版社1999年11月初版
25．李广辉 胡巍 李全胜 蔡军编著《海商法》河南大学出版社1998年2月初版
26．赵维田著《世贸组织(WTO)的法律制度》吉林人民出版社2000年1月初版
27．曾令良著《世界贸易组织法》武汉大学出版社1996年12月初版
28．刘海山主编《国际法》法律出版社1992年3初版29．(英)David m．walker著《牛津法律大词典》(the oxford Companion to Law)北京社与科技发展研究所组织翻译 光明日报出版社1998年8月初版
29．(意)彼得罗．彭梵得著 黄风译《罗马法教科书》中国政法大学出版社1992年9初版
30．杰弗里．C．哈泽德米歇尔．塔鲁伊 著张茂 译《美国民事诉讼法导论》中国政法大学出版社1998年9月初版
31．(德)狄特·克罗林庚著 刘汉富译《德国民事诉讼法律与实务》法律出版社2000年10月初版
32．肖榕主编 杨逢春副主编《世界著名法典选编．民法卷》中国民主法制出版社 1998年4月初版
33．羽乌高秋 丹·芬尼奥．汉德森著 朱兴有译《日本民事审判程序》陕西政法大学出版社1991年5月初版
34．谷口安平著 王亚新 刘荣军 译《程序的正义与诉讼》中国政法大学出版社 1996年1月初版
35．丹宁勋爵著 李克强 杨百揆 刘庸安译《法律的正当程序》(the Due process)法律出版社 1999年11月出版
36．丹宁勋爵著 刘庸安 李燕译《最后的篇章》法律出版社 2000年3月出版
37．郑成思著 《WTO知识产权协议逐条讲解》中国方正出版社 2000年1月出版
38．蓝天主编《“一国两制”法律问题研究：澳门卷》法律出版社 1999年12月出版
39．汤维建 单国军著《香港民事诉讼法》河南人民出版社 1997年7月出版
40．赵秉志主编 胡锦光副主编《香港法律制度》中国人民公安大学出版社 1997年1月出版
41．王虎华 丁成跃 编《国际公约与惯例．国际私法卷》华东理工大学出版社1994年10月出版
42．徐冬根 单海林编《国际公约与惯例．国际私法卷》华东理工大学出版社 1994年10月出版
43．郑冲 贾红梅译《德国民法典》法律出版社1998年1月
44．杨建华主编《海峡两岸民事程序法论》月旦出版社股份有限公司1997年2月出版
45．(台湾)梁松雄著《民事诉讼法要义》飞达打字印刷行1986年10月出版
46．王世洲主编《欧洲共同体法律的制定与执行》法律出版社2000年1月出版
47．黄金龙著《善于人民法院执行工作若干问题的规定实用解析》中国法制出版社2000年1月出版
48．孙加瑞著《中国强制执行制度概论》中国民主法制出版社1999年12月出版
49. Steven Gee Mareva Injunctions and Anton Piller Relief Second Edition Longman.
50. Lawrence Collins Provisional and Protective Measures in International Litigation.
1．广州海事法院主办《海事审判》(1996年—1998年)
2．金正佳主编《中国海事审判年刊》(1999—2000)人民交通出社
3．大连海事大学主办《中国海商法年刊》(1991—1999)大连海事大学出版社
4．北京大学法学院海商法研究中心主办《海商法研究》(1-3辑)法律出版社出版
5．宁波海事法院主办《海事司法论坛》(2000年3月)
6．郑玉波总主编 杨建华主编《强制执行法、破产法论文选辑》五南图书出版公司1984年7月出版
7．陈计南著《程序法之研究》(二)三民书局1995年4月出版
1．谭岳奇《中国海事诉讼发展的里程碑》载于《法学评论》 2000年第5期
2．孙长松 金岩《建立我国行为保全制度初探》载于《律师世界》 1994年第7期
3．金正佳 翁子明《论建立行为保全制度》载于《人民司法》 1997年第1期
4．黄剑峰 蒋祥林 余向阳《论行为保全制度的设立》载于《人民司法》1998年第9期
5．王卫国《小议外国法中的临时保全措施》载于《外国法学研究》1986年第1期第57-58页
6．孙元清《诉前保全初探》载于《政治与法律》1992年第2期第20-21页
7．魏润法《当事人提出管辖异议期间人民法院能否采取财产保全措施》载于《审判研究》1992年增刊1第60页
8．谭清花 王廷玺 冯继华《要注重发挥财产保全的作用》载于《山东审判》1991年第4期第21-22页
9．廖德功 余明永《论完善民事财产保全制度和民事执行制度》载于《法学研究》1992年第4期第47—51页
10．李本 王辉才《完善新民诉法财产保全制度刍议》载于《法学》1992年第12期第43-45页
11．周朝华 王辛翎《浅谈离婚案件中的财产保全措施》载于《法学》1987年第8期第27-29页
12．吴忠伟《经济审判中财产保全措施的正确适用》载于《经济与法》1992年第3期第16-17页
13．姚廷瑛 董雨军《论民事诉讼中财产保全措施的适用》载于《河南法学》1991年第3期第8-10页
14．陈彬《论财产保全》载于《现代法学》1991年第5期第14-7页
15．成都市中级人民法院经济庭研究室《诉讼财产保全中存在的问题及改进意见》载于《四川审判》1993年第2期第18-19页
16．谢武清《浅谈财产保全中存在的问题，根源及防治》载于《山东审判》1993年第8期第11-12页
17．曹磊《关于财产保全的几点浅见》载于《经济与法》1992年第11期第20-21页
18．吴明童《民事诉讼中的财产保全》载于《当代律师》1993年第5期第20-21页
19．江燕《略论诉前财产保全》载于《北京律师》1993年第6期第1-4页第5页
20．傅鼎生 王跃龙《执行保全制度立法探索》载于《法律科学》1993年第1期第78-82页
21．刘铁男《保全措施在专利侵权诉讼中的适用》载于《审判实践》1991年第2期第10-11页
22．金猛《法院依职权主动采取保全措施的几个问题之管见》载于《山东审判》1992年第11期第11-12页
23．冉光富《申请人对保全财产应有优先受偿权》载于《现代法学》1989年第1期第55-21页
24．吴南伟《论财产保全》载于《中南政法学院学报》1992年第1期第38-43页
25．韩世远《法院依职权采取财产保全不当的救济方法初探：兼谈我国国家赔偿的归责原则》载于》法学与实践》1992年第5期第32-35页
26．刘恒林 曹清山《民事诉讼中适用诉前保全之管见》载于《政法论坛》1995年第1期第54-57-90页
27．李开森《“润达401”轮扣油案中的留置权与诉前保全》载于《海事审判》1995年第1期第8-11页
28．柳国强《浅谈冻结信用证的保全措施》载于《仲裁与法律通讯》1991年第3期第20-25页
29．天音《谈民事诉讼法关于财产保全和先予执行的规定》载于《北京律师》1991年第2期第1-3页
30．张平《财产保全措施不宜适用于督促程序》载于《审判实践》1991年第6期第15-16页
31．张涛《采取诉讼保全是解决执行难的有效方法》载于《政法丛刊》1989年第2期第49-50页
32．黄常青 郑海石《适用“诉讼保全”和“执行措施”的几点尝试》载于《人民司法》1990年第5期第39-40页
33．张守志 徐秀杰 任丽春《执行中诉讼保全措施的适用》载于《审判实践》1991年第2期
第15-16页
34．章科峰 孙金华《公示催告程序中止付保全的解除》载于《人民法院报》1997年6月10日第3版
35．刘茂礼《试述海事保全中的强制售船》载于《法制日报》1987年2月18日第3版
36．张大明《浅论证据保全》载于《四川审判》1995年第11期第4-5页
37．谢文《浅谈仲裁中的财产保全》载于《仲裁与法律通讯》1994年第1期第14—15页第7页
38．笪恺《论国际商事仲裁中的财产保全：兼论我国的立法和司法实践》载于《法学评论》1995年第4期第54-58页
39．黄进《浅谈处理涉港澳经济案件的诉讼保全问题》载于《广东司法》1984年第7期第6页
2．杨良宜 杨大明著《禁令》中国政法大学出版社2000年2月初版
3．朱清编著 司玉琢编审《海事诉讼与仲裁》大连海事大学出版社1996年8月出版
4．杨良宜著 朱清整理《中际商务与海事仲裁》大连海运学院出版社1994年1月出版
5．杨良宜 林源民著《船舶买卖法律与实务》人民交通出版社1995年2月出版
6．沈达明著《比较民事诉讼法初论》(上下册)中信出版社1991年11月出版
7．沈达明著《衡平法初论》对外经济贸易大学出版社1997年8月初版
8．金彭年著《国际民商事程序法》杭州大学出版社1995年8月出版
9．金涛著《市场行为法的基础理论与实务——海商法》人民法院出版社1999年12月出版
10．常怡主编《强制执行理论与实务》重庆出版社1990年11月初版
11．张茂著《美国国际民事诉讼法》中国政法大学出版社1999年8月初版
12．蔡彦每 洪浩著《当代美国民事诉讼制度研究》中国政法大学出版社2000年4月初版
13．白绿铉著《美国民事诉讼法》经济日报出版社1998年10月第二版
14．白绿铉著《日本新民事诉讼法》中国法制出版社2000年5月出版
15．罗结珍译《法国新民事诉讼法典》中国法制出版社1999年10月初版
16．张卫平 陈刚编著《法国民事诉讼法导论》中国政法大学出版社1997年10月初版
17．张晋藩主编 顾永中副主编《台湾法律概论》中国政法大出版社1992年1月初版
18．薛景元主编 齐树洁 黄永盛等著《海峡两岸法律制度比较诉讼法》厦门大学出版社1994年11月初版
19．郝守才主编《台湾法概论》河南大学出版社1995年9月初版
20．宋峻主编 沈关成 徐平 副主编《我国大陆与台湾三大诉讼法律制度比较》中国纺织出版社1994年5月初版
21．(台湾)林云虎著《假扣押与假处分》(台湾)书泉出版社1987年6月第二版
22．(台湾)刘清景主编 施茂林校订《民事诉讼法》(下册)学知出版社1996年1月初版
23．(台湾)李永然著《民事争讼与状例——实用权益》永然文化出版股份有限公司1992年4月再版
24．赵秉志主编《澳门民事诉讼法典》中国人民大学出版社1999年11月初版
25．李广辉 胡巍 李全胜 蔡军编著《海商法》河南大学出版社1998年2月初版
26．赵维田著《世贸组织(WTO)的法律制度》吉林人民出版社2000年1月初版
27．曾令良著《世界贸易组织法》武汉大学出版社1996年12月初版
28．刘海山主编《国际法》法律出版社1992年3初版29．(英)David m．walker著《牛津法律大词典》(the oxford Companion to Law)北京社与科技发展研究所组织翻译 光明日报出版社1998年8月初版
29．(意)彼得罗．彭梵得著 黄风译《罗马法教科书》中国政法大学出版社1992年9初版
30．杰弗里．C．哈泽德米歇尔．塔鲁伊 著张茂 译《美国民事诉讼法导论》中国政法大学出版社1998年9月初版
31．(德)狄特·克罗林庚著 刘汉富译《德国民事诉讼法律与实务》法律出版社2000年10月初版
32．肖榕主编 杨逢春副主编《世界著名法典选编．民法卷》中国民主法制出版社 1998年4月初版
33．羽乌高秋 丹·芬尼奥．汉德森著 朱兴有译《日本民事审判程序》陕西政法大学出版社1991年5月初版
34．谷口安平著 王亚新 刘荣军 译《程序的正义与诉讼》中国政法大学出版社 1996年1月初版
35．丹宁勋爵著 李克强 杨百揆 刘庸安译《法律的正当程序》(the Due process)法律出版社 1999年11月出版
36．丹宁勋爵著 刘庸安 李燕译《最后的篇章》法律出版社 2000年3月出版
37．郑成思著 《WTO知识产权协议逐条讲解》中国方正出版社 2000年1月出版
38．蓝天主编《“一国两制”法律问题研究：澳门卷》法律出版社 1999年12月出版
39．汤维建 单国军著《香港民事诉讼法》河南人民出版社 1997年7月出版
40．赵秉志主编 胡锦光副主编《香港法律制度》中国人民公安大学出版社 1997年1月出版
41．王虎华 丁成跃 编《国际公约与惯例．国际私法卷》华东理工大学出版社1994年10月出版
42．徐冬根 单海林编《国际公约与惯例．国际私法卷》华东理工大学出版社 1994年10月出版
43．郑冲 贾红梅译《德国民法典》法律出版社1998年1月
44．杨建华主编《海峡两岸民事程序法论》月旦出版社股份有限公司1997年2月出版
45．(台湾)梁松雄著《民事诉讼法要义》飞达打字印刷行1986年10月出版
46．王世洲主编《欧洲共同体法律的制定与执行》法律出版社2000年1月出版
47．黄金龙著《善于人民法院执行工作若干问题的规定实用解析》中国法制出版社2000年1月出版
48．孙加瑞著《中国强制执行制度概论》中国民主法制出版社1999年12月出版
49. Steven Gee Mareva Injunctions and Anton Piller Relief Second Edition Longman.
50. Lawrence Collins Provisional and Protective Measures in International Litigation.
1．广州海事法院主办《海事审判》(1996年—1998年)
2．金正佳主编《中国海事审判年刊》(1999—2000)人民交通出社
3．大连海事大学主办《中国海商法年刊》(1991—1999)大连海事大学出版社
4．北京大学法学院海商法研究中心主办《海商法研究》(1-3辑)法律出版社出版
5．宁波海事法院主办《海事司法论坛》(2000年3月)
6．郑玉波总主编 杨建华主编《强制执行法、破产法论文选辑》五南图书出版公司1984年7月出版
7．陈计南著《程序法之研究》(二)三民书局1995年4月出版
1．谭岳奇《中国海事诉讼发展的里程碑》载于《法学评论》 2000年第5期
2．孙长松 金岩《建立我国行为保全制度初探》载于《律师世界》 1994年第7期
3．金正佳 翁子明《论建立行为保全制度》载于《人民司法》 1997年第1期
4．黄剑峰 蒋祥林 余向阳《论行为保全制度的设立》载于《人民司法》1998年第9期
5．王卫国《小议外国法中的临时保全措施》载于《外国法学研究》1986年第1期第57-58页
6．孙元清《诉前保全初探》载于《政治与法律》1992年第2期第20-21页
7．魏润法《当事人提出管辖异议期间人民法院能否采取财产保全措施》载于《审判研究》1992年增刊1第60页
8．谭清花 王廷玺 冯继华《要注重发挥财产保全的作用》载于《山东审判》1991年第4期第21-22页
9．廖德功 余明永《论完善民事财产保全制度和民事执行制度》载于《法学研究》1992年第4期第47—51页
10．李本 王辉才《完善新民诉法财产保全制度刍议》载于《法学》1992年第12期第43-45页
11．周朝华 王辛翎《浅谈离婚案件中的财产保全措施》载于《法学》1987年第8期第27-29页
12．吴忠伟《经济审判中财产保全措施的正确适用》载于《经济与法》1992年第3期第16-17页
13．姚廷瑛 董雨军《论民事诉讼中财产保全措施的适用》载于《河南法学》1991年第3期第8-10页
14．陈彬《论财产保全》载于《现代法学》1991年第5期第14-7页
15．成都市中级人民法院经济庭研究室《诉讼财产保全中存在的问题及改进意见》载于《四川审判》1993年第2期第18-19页
16．谢武清《浅谈财产保全中存在的问题，根源及防治》载于《山东审判》1993年第8期第11-12页
17．曹磊《关于财产保全的几点浅见》载于《经济与法》1992年第11期第20-21页
18．吴明童《民事诉讼中的财产保全》载于《当代律师》1993年第5期第20-21页
19．江燕《略论诉前财产保全》载于《北京律师》1993年第6期第1-4页第5页
20．傅鼎生 王跃龙《执行保全制度立法探索》载于《法律科学》1993年第1期第78-82页
21．刘铁男《保全措施在专利侵权诉讼中的适用》载于《审判实践》1991年第2期第10-11页
22．金猛《法院依职权主动采取保全措施的几个问题之管见》载于《山东审判》1992年第11期第11-12页
23．冉光富《申请人对保全财产应有优先受偿权》载于《现代法学》1989年第1期第55-21页
24．吴南伟《论财产保全》载于《中南政法学院学报》1992年第1期第38-43页
25．韩世远《法院依职权采取财产保全不当的救济方法初探：兼谈我国国家赔偿的归责原则》载于》法学与实践》1992年第5期第32-35页
26．刘恒林 曹清山《民事诉讼中适用诉前保全之管见》载于《政法论坛》1995年第1期第54-57-90页
27．李开森《“润达401”轮扣油案中的留置权与诉前保全》载于《海事审判》1995年第1期第8-11页
28．柳国强《浅谈冻结信用证的保全措施》载于《仲裁与法律通讯》1991年第3期第20-25页
29．天音《谈民事诉讼法关于财产保全和先予执行的规定》载于《北京律师》1991年第2期第1-3页
30．张平《财产保全措施不宜适用于督促程序》载于《审判实践》1991年第6期第15-16页
31．张涛《采取诉讼保全是解决执行难的有效方法》载于《政法丛刊》1989年第2期第49-50页
32．黄常青 郑海石《适用“诉讼保全”和“执行措施”的几点尝试》载于《人民司法》1990年第5期第39-40页
33．张守志 徐秀杰 任丽春《执行中诉讼保全措施的适用》载于《审判实践》1991年第2期
第15-16页
34．章科峰 孙金华《公示催告程序中止付保全的解除》载于《人民法院报》1997年6月10日第3版
35．刘茂礼《试述海事保全中的强制售船》载于《法制日报》1987年2月18日第3版
36．张大明《浅论证据保全》载于《四川审判》1995年第11期第4-5页
37．谢文《浅谈仲裁中的财产保全》载于《仲裁与法律通讯》1994年第1期第14—15页第7页
38．笪恺《论国际商事仲裁中的财产保全：兼论我国的立法和司法实践》载于《法学评论》1995年第4期第54-58页
39．黄进《浅谈处理涉港澳经济案件的诉讼保全问题》载于《广东司法》1984年第7期第6页