论证券市场中小股东权益之保护
摘要
在研究生的三年学习当中，由于我的专业方向是证券法，加之我对证券市场的个人兴趣，在平时的研究中对于证券市场的发展以及证券市场的规范便多加关注。在接触和了解的过程中，发现由于我国证券市场的发展刚刚起步，各种制度和规范并不健全，其中对中小股东权益侵害的事例屡见不鲜。因此萌发了对保护中小股东权益，尤其是保护证券市场中小股东权益问题进行研究的想法。
在我国证券市场的发展过程中，广大中小股民的作用不容忽视，他们是证券市场繁荣稳定的坚实基础。然而，对中小股东权益的侵害却成了证券市场进一步发展的巨大障碍。“吃完银行吃股市”的想法并不是没有来由。在证券市场上，信息披露不完全，内幕交易经常发生，大股东和机构投资者更是在证券市场上翻云覆雨，操纵股票市场。作为证券市场的弱者，中小股东的权益屡屡被忽视。信息披露不及时，隐瞒重大事项，上市公司“兰州黄河”几次发布自相矛盾的公告，并隐瞒股权交易中存在等“特殊关系”；本该及时披露的信息瞒上几年再发布公告，“港澳实业”的原发起人股东出资不实，直到七年后才曝光；弄虚作假，欺骗上市，上市公司“大庆联谊”的主要负责人因此而被送上法庭；蓝田股份则虚增银行存款和无形资产；虚增利润，去年先后查出上市公司“东方锅炉”、“四通高科”、“中国高科”和“飞龙实业”违规，其中有两家是在年报中“掺水”；大股东虚假出资，上市公司“闵福发”的大股东在1997年配股时未支付5197万元，但该公司竟在此后多次声称股份全部募足；违规炒作，上市公司“济南轻骑”的大股东因违规炒作股票、内幕交易等行为受到处罚；不履行法定义务，上市公司“ST琼华侨”居然以涉及诸多不确定事宜、董事会内部对中报存在分歧等为由决定暂不披露中报，最后见报时间较交易所规定的时间晚了将近3个月。尽管国家证券监督管理机构也十分重视对中小股东权益的保护，但有关保护中小股东权益的法律法规却少之又少，具体的保护措施也无法落实。《证券法》这部证券市场的基本法对于中小股东权益的保护也没有专门提出来。笔者认为，我国应借鉴外国的有关立法例，加强和完善中小股东权益保护方面的研究和立法规范。
本文共分六章对中小股东权益保护问题进行了论述：
第一章是中小股东以及中小股东权益的基本法概念。通过对大股东和中小股东、一般股东权益和中小股东权益的对比，用比较分析法分析了中小股东和中小股东权益的基本概念。主要从资金实力、公司管理影响力、知识经验、信息的掌握程度和信息的分析能力等五个方面找出中小股东的法律特质。将中小股东权益分为自益权和共益权两个方面。同时还对中小股东在证券市场的特殊权益进行了总结。
第二章是对证券市场损害中小股东权益的情况进行归类分析。综合分析我国证券市场存在的损害中小股东权益的问题和其表现形式。从中小股东的自益权、共益权和证券市场权益三个方面进行了详细的阐述。自益权方面主要是对股利分配请求权和新股认购优先权的损害，共益权方面主要是对表决权和知情权的损害。将证券市场对中小股东权益的损害分为四个方面，分别是内幕交易、违反信息披露制度、关联交易和操纵市场行为。
第三章是讨论中小股东内部权益的保护，主要是中小股东自益权和共益权的保护，如设立表决权排除制度和累计投票权制度，规定中小股东的帐簿查阅权和检查人选任请求权。同时还提出公司内部救济机制保护的初步构想，主要是完善公司的股东大会制度和建立约束董事权利，明确其责任义务的一套有效机制。
第四章是讨论中小股东外部权益的保护，主要是提出对于证券市场各种违规和损害中小股东权益的现象，如何进行有效监管的问题。通过借鉴国外证券市场的管理制度，提出了加强对内幕交易行为的监管、完善强制信息披露制度、加强对关联交易的监督、有效禁止市场操纵行为等四个方面的证券市场规范体系。
第五章是采用综合分析的方法，讨论如何对中小股东权益进行系统保护的问题，分为三个部分，事前预防、事中监管和事后处理。事前预防与监督主要是制定和完善相应的法律法规体系和对证券发行市场的审查与监管。事中监管主要包括对证券交易所等自律机构的监管和对证券商的监督。在事后处理方面，除了提出加强市场教育和行政处理的手段外，重点阐述了股东的代位诉讼制度，并对独立董事制度进行了细致的分析。
第六章是结合我国实际情况，分析当前我国证券市场保护中小股东权益的意义以及需要立法者和市场监管机构认识到的几个问题。
在国内有关的公司法和证券法论著中，我们经常可以看到有关股东权益保护方面的论述，也经常可以看到证券市场立法和监管方面的论述，但是有关中小股东权益保护，尤其是关于证券市场中小股东权益保护方面的论述却很少。这从某个角度说明了我国法学界和证券界对中小股东权益保护的重视不足。
随着证券市场的发展，我国也逐渐开始重视证券市场的规范化，也认识到这是保障证券市场在整个国民经济中发挥重要作用的必要手段。因此，如何制订保护证券市场中小股东权益的法律规范，如何建立一套完整有效的市场监?
During three-year study as a master of law in University of International Business and Economics, because my major is international business law with a concentration in Securities Law and due to my personal interest, I have been focusing on the development of Chinese Stock Market and the regulation of Chinese Security Market. With more and more knowledge, I discovered a lot of problems of the regulating system in Chinese stock market. What makes me most surprising is the infringement of shareholder's right especially the right of minor shareholders. Therefore, I began to study the protection of the right of minor shareholders in stock market.
We must admit that the influence of minor shareholders is very great during the process of development of Chinese stock market. However, the infringement of the right of minor shareholders becomes the barrier of further development of the stock market. Among all the problems, the most obvious and harmful problems are information disclosure, insider trading and manipulation of market. A lot of listing companies does not comply with the regulations and laws. In addition, the system of regulation and the governing laws are not sound. Though the publication of "Securities Law" has made great contributions to the development of stock market. The law has some problems especially in terms of the protection of the right of minor shareholders. After comparing with the advanced governing and regulating systems abroad, I hope my article could make some good and significant suggestions to this problem.
There are six chapters in this article.
Chapter one mainly talks about the definition of minor shareholder and the right of minor shareholders. After comparison between major shareholder and minor shareholder and comparison between the right of common shareholder and minor shareholder, the special character of minor shareholder is very obvious in terms of the economic strength, the influence on the management of company, the knowledge and the acquisition of information. The right of minor shareholders is divided into two aspects which are self-right and common right.
Chapter two mainly deals with the analysis of the infringement of the right of minor shareholders in stock market. The infringement of self-rightis mainly on the right of claim of dividend and the right of priority on new stock. The infringement of common right is mainly on the right of voting and the right of knowledge. The infringement on stock market is mainly caused by insider trading, imperfect information disclosure, affiliated trade and manipulation of stock market.
Chapter three is mainly on the protection of internal right of minor shareholders with regard to the self-right and common right. Some ideas are brought such as the establishment of voting exclusion system, cumulative voting system and right of checking ledger. In terms of internal protection, the main work is to improve the system of shareholder's meeting and the system of regulating the right of board of directors.
Chapter four is mainly on the protection of external protection of the right of minor shareholders in the stock market. The main problem is to improve and strengthen the regulating system of stock market especially on insider trading, information disclosure and manipulation of market.
Chapter five is mainly on the systematic protection of the right of minor shareholders. This is divided into three aspects which are advance remedy, regulation of market and remedy system aftermath. I mainly discuss the system of representative suit system or the so-called abrogation system.
Chapter six is mainly some problems and some notes on the protection of the right of minor shareholders in securities market such as the market efficiency.
The purpose of the article is to give an overall idea and the main structure of the protection of the right of minor shareholders in Chinese securities market. There must be some problems and defects of the article due to my immature knowledge and sense of law. I hope this could attract more law professiona
在我国证券市场的发展过程中，广大中小股民的作用不容忽视，他们是证券市场繁荣稳定的坚实基础。然而，对中小股东权益的侵害却成了证券市场进一步发展的巨大障碍。“吃完银行吃股市”的想法并不是没有来由。在证券市场上，信息披露不完全，内幕交易经常发生，大股东和机构投资者更是在证券市场上翻云覆雨，操纵股票市场。作为证券市场的弱者，中小股东的权益屡屡被忽视。信息披露不及时，隐瞒重大事项，上市公司“兰州黄河”几次发布自相矛盾的公告，并隐瞒股权交易中存在等“特殊关系”；本该及时披露的信息瞒上几年再发布公告，“港澳实业”的原发起人股东出资不实，直到七年后才曝光；弄虚作假，欺骗上市，上市公司“大庆联谊”的主要负责人因此而被送上法庭；蓝田股份则虚增银行存款和无形资产；虚增利润，去年先后查出上市公司“东方锅炉”、“四通高科”、“中国高科”和“飞龙实业”违规，其中有两家是在年报中“掺水”；大股东虚假出资，上市公司“闵福发”的大股东在1997年配股时未支付5197万元，但该公司竟在此后多次声称股份全部募足；违规炒作，上市公司“济南轻骑”的大股东因违规炒作股票、内幕交易等行为受到处罚；不履行法定义务，上市公司“ST琼华侨”居然以涉及诸多不确定事宜、董事会内部对中报存在分歧等为由决定暂不披露中报，最后见报时间较交易所规定的时间晚了将近3个月。尽管国家证券监督管理机构也十分重视对中小股东权益的保护，但有关保护中小股东权益的法律法规却少之又少，具体的保护措施也无法落实。《证券法》这部证券市场的基本法对于中小股东权益的保护也没有专门提出来。笔者认为，我国应借鉴外国的有关立法例，加强和完善中小股东权益保护方面的研究和立法规范。
本文共分六章对中小股东权益保护问题进行了论述：
第一章是中小股东以及中小股东权益的基本法概念。通过对大股东和中小股东、一般股东权益和中小股东权益的对比，用比较分析法分析
第二章是对证券市场损害中小股东权益的情况进行归类分析。综合分析我国证券市场存在的损害中小股东权益的问题和其表现形式。从中小股东的自益权、共益权和证券市场权益三个方面进行了详细的阐述。自益权方面主要是对股利分配请求权和新股认购优先权的损害，共益权方面主要是对表决权和知情权的损害。将证券市场对中小股东权益的损害分为四个方面，分别是内幕交易、违反信息披露制度、关联交易和操纵市场行为。
第三章是讨论中小股东内部权益的保护，主要是中小股东自益权和共益权的保护，如设立表决权排除制度和累计投票权制度，规定中小股东的帐簿查阅权和检查人选任请求权。同时还提出公司内部救济机制保护的初步构想，主要是完善公司的股东大会制度和建立约束董事权利，明确其责任义务的一套有效机制。
第四章是讨论中小股东外部权益的保护，主要是提出对于证券市场各种违规和损害中小股东权益的现象，如何进行有效监管的问题。通过借鉴国外证券市场的管理制度，提出了加强对内幕交易行为的监管、完善强制信息披露制度、加强对关联交易的监督、有效禁止市场操纵行为等四个方面的证券市场规范体系。
第五章是采用综合分析的方法，讨论如何对中小股东权益进行系统保护的问题，分为三个部分，事前预防、事中监管和事后处理。事前预防与监督主要是制定和完善相应的法律法规体系和对证券发行市场的审查与监管。事中监管主要包括对证券交易所等自律机构的监管和对证券商的监督。在事后处理方面，除了提出加强市场教育和行政处理的手段外，重点阐述了股东的代位诉讼制度，并对独立董事制度进行了细致的分析。
第六章是结合我国实际情况，分析当前我国证券市场保护中小股东权益的意义以及需要立法者和市场监管机构认识到的几个问题。
在国内有关的公司法和证券法论著中，我们经常可以看到有关股东权益保护方面的论述，也经常可以看到证券市场立法和监管方面的论述，但是有关中小股东权益保护，尤其是关于证券市场中小股东权益保护方面的论述却很少。这从某个角度说明了我国法学界和证券界对中小股东权益保护的重视不足。
During three-year study as a master of law in University of International Business and Economics, because my major is international business law with a concentration in Securities Law and due to my personal interest, I have been focusing on the development of Chinese Stock Market and the regulation of Chinese Security Market. With more and more knowledge, I discovered a lot of problems of the regulating system in Chinese stock market. What makes me most surprising is the infringement of shareholder's right especially the right of minor shareholders. Therefore, I began to study the protection of the right of minor shareholders in stock market.
We must admit that the influence of minor shareholders is very great during the process of development of Chinese stock market. However, the infringement of the right of minor shareholders becomes the barrier of further development of the stock market. Among all the problems, the most obvious and harmful problems are information disclosure, insider trading and manipulation of market. A lot of listing companies does not comply with the regulations and laws. In addition, the system of regulation and the governing laws are not sound. Though the publication of "Securities Law" has made great contributions to the development of stock market. The law has some problems especially in terms of the protection of the right of minor shareholders. After comparing with the advanced governing and regulating systems abroad, I hope my article could make some good and significant suggestions to this problem.
There are six chapters in this article.
Chapter one mainly talks about the definition of minor shareholder and the right of minor shareholders. After comparison between major shareholder and minor shareholder and comparison between the right of common shareholder and minor shareholder, the special character of minor shareholder is very obvious in terms of the economic strength, the influence on the management of company, the knowledge and the acquisition of information. The right of minor shareholders is divided into two aspects which are self-right and common right.
Chapter two mainly deals with the analysis of the infringement of the right of minor shareholders in stock market. The infringement of self-right
Chapter three is mainly on the protection of internal right of minor shareholders with regard to the self-right and common right. Some ideas are brought such as the establishment of voting exclusion system, cumulative voting system and right of checking ledger. In terms of internal protection, the main work is to improve the system of shareholder's meeting and the system of regulating the right of board of directors.
Chapter four is mainly on the protection of external protection of the right of minor shareholders in the stock market. The main problem is to improve and strengthen the regulating system of stock market especially on insider trading, information disclosure and manipulation of market.
Chapter five is mainly on the systematic protection of the right of minor shareholders. This is divided into three aspects which are advance remedy, regulation of market and remedy system aftermath. I mainly discuss the system of representative suit system or the so-called abrogation system.
Chapter six is mainly some problems and some notes on the protection of the right of minor shareholders in securities market such as the market efficiency.
The purpose of the article is to give an overall idea and the main structure of the protection of the right of minor shareholders in Chinese securities market. There must be some problems and defects of the article due to my immature knowledge and sense of law. I hope this could attract more law professiona
引文
中文书目：
1. 张学森、张伟弟主编，《证券法原理与实务》，经济科学出版社1999年版。
2. 周正庆主编，《证券市场导论》，中国金融出版社1998年版。
3. 沈四宝著，《西方国家公司法概论》，北京大学出版社1989年版。
4. 刘俊海著，《股东诸权利如何行使与保护》，人民法院出版社1995年版。
5. 金德环主编，《证券市场基本问题研究》，上海财经大学出版社。
6. 梁彗星著，《民法》，四川人民出版社1988年版 。
7. 刘俊海著，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版。
8. 臧红编著，《世界各国证券市场管理》，中国大百科全书出版社1995年版。
9. 杨志华著，《证券法律制度研究》，中国政法大学出版社1995年版。
10. 徐冬垠、陈慧谷、潘杰编著，《美国证券法律与实务》，上海社科院出版社1997年版。
11. 郑振龙著，《各国股票市场比较研究》，中国发展出版社1996年版。
12. “关于证券法的缺陷分析”，《法学》，1999年第4期。
13. 顾敏康，“香港与内地公司法对股东利益保护和对董事之诉的比较研究”，《法学家》，1999年第4期。
14. 孙光焰，“也论公司、股东与董事之法律关系”，《法学评论》，1999年第6期。
15. 陈康华，“论股东大会召开的障碍排除”，《法学》，1999年第1期。
16. 严桂珍，“论公司股东资料取得的条件”，《法学》，1999年第9期。
17. 李伯侨、林碧艳，“股份公司职工持股制度立法研究”，《法学研究》，1999年第3期。
18.宣伟华，“股东代表诉讼初探”，《法学》，1999年第6期。
19. 杨辉，“关于设立我国股东代位诉讼制度若干问题的思考”，《法商研究》，1999年第5期。
20. 《中国证券报》、《上海证券报》、《中国经济时报》、《金融时报》。
英文书目：
1. Peter G. Xuereb, the Rights of Shareholders, Oxford, 1989.
2. Surendra Nath, Shareholder's Rights and Protection Under Company Law, Deep & Deep Publications, 1990.
3. Harold S. Bloomenthal & Holme Roberts & Owen, Emerng Trends in Securities Law, Clark Boardman Company, 1990.
4. Mark Stamp, Practical Company Law, Sweet & Maxwell, 1998.
5. Barry A K Rider, the Realm of Company Law, Kluwer Law International, 1998.
6. Jean-Baptiste Zufferey, Regulation of Trading System on Financial Markets, 1997.
7. Brancato, Institutional Investors and Corporate America: Conflicts and Resolutions, New York 1990.
8. Fidelis Oditah, the Future for the Global Securities Market Legal and Regulatory Aspects, Clarendon Press, Oxford, 1996.
9. Simon Sackman, Margaret Coltman, Legal Aspects of A Global Securities Market, Business Law, 1997.
10. Elvon, Liability of Directors in Tort, the Journal of Business Law, 1998.1.
11. Hartmun Kraure, The German Securities Trading Act (1994) A Ban on Insider Trading and on Issuer's Affirmation Duty to Disclose Material Nonpublic Information, the International Lawyer, 1996.3
12. Susan A. Barlett and Roy A. Chandler, the Private Shareholder, Corporate Governance and the Role of the Annual Report, Journal of Business Law, 1999.
13. Epstein, M.J., the Shareholder's Use of Corporate Annual Reports, JAI Press Inc., Connecticut, 1993.
14. Epstein, M.J., and Freedman (1994), "Social Disclosure and the Individual Investor", Accounting, Auditing and Accountability Journal, Vol. 7, No.4.
1 “证券市场发展回顾”，王名生，《证券市场导报》，1998年第3期。
2 《中国证券报》，1999年10月20日。
3 《上海证券报》，1999年7月4日。
4 《证券时报》，1999年9月1日。
5 《中国证券报》，2000年1月9日。
6 我们有全世界独创的“大户室”；有几乎不受监控的“机构联合操纵市场行为”(受到惩处的只是极少数)。
7 Business Law, Sep. 1999, P421.
8 Jean-Baptiste Zufferey, Kluwer Law Internatinal, 1997, P59
9 刘俊海，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社，1997年版，P89。
10 金德环主编，《证券市场基本问题研究》，上海财经大学出版社。
11 Contemporary Corporate Finance, Wilson Simons,
12 梁彗星著，《民法》，四川人民出版社1988年版 。
13 杨志华著，《证券法律制度研究》，中国政法大学出版社1995年版。
14 刘俊海， 《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社，1997年版，P6。
15 〈中国证券市场年鉴〉，路强等主编，1998年版，中国大百科全书出版社。
16 投资基金是一种例外的情况。对于这种形式，我们认为在股东与股东之间也并不存在着一种主动的联合，也就是说，中小无法通过这种形式有效地保护自身的利益。
17 需要指出的是，中小股东并不就是自然人股东，大股东也未必都是法人或者机构投资者。我们主要考虑的是他们的资金实力和他们对于证券市场的影响力
18 〈证券市场周刊〉，“如何提高市场灵敏度”，黎咨华，1997年第6期。
19 Barry A K Rider, the Realm of Company Law, Kluwer Law International, 1998
20 Simon Sackman, Margaret Coltman, Legal Aspects of A Global Securities Market, Business Law, 1997.
21 周正庆主编，《证券市场导论》，中国金融出版社1998年版。
22 刘俊海著，《股东诸权利如何行使与保护》，人民法院出版社1995年版。
23 刘俊海著，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版。
24 Susan A. Barlett and Roy A. Chandler, the Private Shareholder, Corporate Governance and the Role of the Annual Report, Journal of Business Law, 1999.
25 Elvon, Liability of Directors in Tort, the Journal of Business Law, 1998.1.
26 此种分类方法为日本及我国学界的通说所采用。
27 张龙文，《股份有限公司法实务研究》，1976年版，P55。
28 李伯侨、林碧艳，“股份公司职工持股制度立法研究”，《法学研究》，1999年第3期。
29 顾敏康，“香港与内地公司法对股东利益保护和对董事之诉的比较研究”，《法学家》，1999年第4期。
30 股份公司的股东依据《公司法》享有以下权利；股东大会出席权及表决权(第106条第1款)；公司章程、股东大会会议记录和财务会计报告查阅权(第110条)；建议权(第110条)；质询权(第110条)；股东大会召集请求权(第104条第3项)；就违反法律、行政法规，侵犯股东合法权益的股东大会和董事会决议向法院提起要求停止该违法行为和侵害行为的诉讼的权利(第111条)；股票交付请求权(第136条)；新股认购优先权(第138条第4项)；股份转让权(第143条)；股利分配请求权(第177条第4款)；剩余财产分配请求权(第195条第3款)等。
31张国键，《商事法论》，P239
32 我国《公司法》第106条第1项关于一股一表决权的规定、第177条第4项关于按持股比例分配股利的规定、第195条关于按持股比例分配剩余财产的规定等皆以股份平等原则的第二层含义为前提。股东平等原则所包含的两层含义是密不可分，相辅相成的如果说股份内容相同是股东平等原则的基础，则比例平等是股份平等原则的关键。
33 但股份认购要约人一旦获得股份分配，成为股份认购人，已无与股东进行严格区别的必要，故对其股款的缴纳，应遵循股东平等原则。
34 Jean-Baptiste Zufferey, Regulation of Trading System on Financial Markets, 1997.
35 例如，股东享有股利分配请求权，此种股东权在股东大会通过分配股利的决议后，即转化为独立的、具体的、确定的股利分配请求权，公司在向股东履行股利支付债务时，必须对全体股东予以平等对待，不仅要平等地通知全体股东，股利的支付时间也应当平等地确定。
36 郑振龙著，《各国股票市场比较研究》，
37 臧红，《世界各国证券市场管理》，中国大百科全书出版社，1995，P14。
38 由于公司的经营具有风险性，股东的股利分配请求权劣后于第三人对于公司的债权，股东在每个年度是否能够分得股利以及所分股利得数量都是不可知的，所以抽象的股利分配请求权是一种期待权。
39 具体的股利分配请求权具有债权性、社团性和既得权性的特点。
40 法国1976年Langlois诉Peter一案的公司在20年间一直未派发股利，其公积金数量高达公司资本的161倍，而大股东可以通过提高其作为公司负责人报酬的途径而受益。
41 所谓一定的合理性，亦是一个弹性较大的概念，但并不是不可确定的。
42 如接受公司财产赠与、与公司缔结合同等。
43 目前现在采取的是社会公开募集和股东配售相结合的方式。
44 "打击违规待出重拳"，《中国证券报》，2000年1月5日。
45 包括（1）公司董事、经理和监察人；（2）公司内持有10%以上股份的股东；（3）公司的员工；（4）公司本身。以上称之为"传统的内部人"。除此之外，还包括一些偶然了解和掌握内部情报的人员，比如公司的会计师、律师等人，这些人基于自己从事的业务关系而获得公司和股票持有人的情报，因而与公司和股票持有人就产生了一种特殊的信用关系。这一类人士被称为暂时的内部人或准内部人。
46 发行股票或者公司债券的公司董事、监事、经理、副经理及有关的高级管理人员；持有公司百分之五以上股份的股东；发行股票公司的控股公司的高级管理人员；由于所任公司职务可以获取公司有关证券交易信息的人员；证券监督管理机构工作人员以及由于法定的职责对证券交易进行管理的其他人员；由于法定职责而参与证券交易的社会中介机构或者证券登记结算机构、证券交易服务机构的有关人员；国务院证券监督管理机构规定的其他人员。
47 张学森，张伟第，《证券法原理与实务》，经济科学出版社，1999年版，P221。
48 金德环，《证券市场基本问题研究》，上海财经大学出版社，1998年版，P304。
49 例如，《美国模范公司法》第8章第6分章有“董事的抵触利益交易”之提法；《日本有限责任公司法》有“董事与公司间利益相反的交易”之提法。
50 类似的情况是《日本商法典》也曾经有过该规定，但于1981年被取消。
51 但是，这种法律传统目前正在转变。英国在欧共体指令的影响下，迟早会导入表决权排除制度。在美国，也已经出现了表决权排除制度的萌芽。例如，美国法学研究所在1984年的第2号试拟稿《公司管理与结构的原则》的第1.15条第2项中规定了“有利害关系的股东”的定义，并在第3号试拟稿的第5.12条规定了有利害关系的股东在公司没有无利害关系的董事时，除非经无利害关系的股东通过决议抛弃某一公司机会，该股东即不得利用该机会。
52 一般来讲，股东可以向法院提交请求书，并说明其具体请求和理由。法院若认为请求正当，则依法指定一名或多名检查人对公司的业务状况和财产状况进行全面的检查。
53 Susan A. Barlett and Roy A. Chandler, the Private Shareholder, Corporate Governance and the Role of the Annual Report, Journal of Business Law, 1999.
54 陈康华，“论股东大会召开的障碍排除”， 《法学》，1999年第1期，P31
55 刘俊海，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社，1997年版。
56 孙光焰，“也论公司、股东与董事之法律关系”， 《法学评论》，1994年第6期，P30。
57 Elvon, Liability of Directors in Tort, the Journal of Business Law, 1998.1.
58 耀振华，“公司董事民事责任制度研究”， 《法学评论》，1994年第3期，P30－31。
59 王菲萍，“《证券法》法律责任的失衡”， 《法学》1999年第4期，P52－53。
60 Hartmut Krause, "The German Securities Trading Act (1994): A Ban on Insider Trading and an Issuer's duty to Disclose Material Nonpublic Information", Harvard Law Review, 1995.3.
61 Louis Loss, 《Fundamentals of Securities Regulation》, P778-P779, 3rd ed. 1996
62 Jean-Baptiste Zufferey, 《Regulation of Trading Systems on Financial Markets》, Kluwer Law, 1997
63 臧红，《世界各国证券市场管理》，中国大百科全书出版社，P62。
64 应当指出的是，这种细则的规定应当是随着证券市场的实际变化，而不断变化的，而显然有关主管机构在适应证券失常的新的要求，进行相应的调整方面是不足的。
65 Hartmun Kraure, The German Securities Trading Act (1994) A Ban on Insider Trading and on Issuer's Affirmation Duty to Disclose Material Nonpublic Information, the International Lawyer, 1996.3
66 李佩，“募集资金投向问题之研究”， 《金融时报》，1999年11月20日
67 Fidelis Oditah, the Future for the Global Securities Market Legal and Regulatory Aspects, Clarendon Press, Oxford, 1996.
68 Epstein, M.J., and Freedman (1994), "Social Disclosure and the Individual Investor", Accounting, Auditing and Accountability Journal, Vol. 7, No.4.
69 德国对关联企业的认定依据，并非日本式的双重标准，而是选择性的单一标准，即或者看股份或出资额的占有程度，或者看行政、业务上的支配程度，或者看盈利分享状况，其范围显然比日本的规定要宽泛。
70 在具体解释上述定义的时候，美国的解释比较简单，认为关联交易只在于：母公司与其子公司之间；同一母公司的子公司之间；企业与该企业雇员的信托基金之间；企业与其主要的所有者(拥有超过企业10%以上投票权)、管理者和他们的直系亲属之间。英国的关联交易除了上述内容之外，更强调实质性，因此还包括：在行动上协调一致的人们(这些人拥有的投票权加起来超过10%)与企业之间的交易；企业与相关的合作或合资企业之间的交易。
71 马宏、徐兆宏，“《证券法》的缺陷与完善”， 《法学》，1999年第4期，P54－P55。
72 陈春山，《证券交易法论》，19991年版。
73 1997年1月17日，中国证监会对原来试行的招股说明书的内容与格式进行了修改，并发布了《上市公告书》的内容与格式(试行)》这两个信息披露规则对公开发行股票公司的关联方及上市前关联交易情况的披露作出了详细规定。1997年5月22日，财政部颁布的《企业会计准则----关联方关系及其交易的披露》，对如何持续披露关联交易情况进行了规定。1997年6月28日，中国证监会在《关于上市公司编制1997年度中期财务报告若干问题的通知》中作出相应的规定：若上市公司存在关联交易，则应在会计报表附注中，按照财政部颁布的企业会计准则的要求进行披露。自此，上市公司关联交易的信息披露进入了一个较为规范化的进程。
74 Mark Stamp, "Practical Company Law", Sweet & Maxwell, 1998 ed.
75 "兰州黄河事件"， 《中国经济时报》，2000年1月21日。
76 “独立董事不是摆设”， 《中国经济时报》，2000年1月13日。
77 需要指出的是，以下所涉及到的行为分类是指操纵证券交易价格的行为方式，其与操纵证券交易价格行为本身还是不同的。在认定行为符合法律关于操纵证券交易价格规定的时候，不仅要分析各种行为方式，同时还要考察其他构成要件内容。
78 例如加拿大R. V. Lanpard 一案中，被告曾经在43天的交易过程中利用6天时间对同一公司的股票从事买进或卖出的行为，并且分别介入了该种股票的21%、90%、72%、80%、97%、42% 的交易。
79 该案的简要事实是，被告人Muiheren于1985年10月17日分数次买进G&W公司的75000股普通股票，后被指控是为了把股票价格抬高至45美元，以此操纵交易价格。而案件的中心问题就在于被告人Muiheren 是否知道最终收益人Boesky与G &Water power project之间是否 有利害关系，以及其是否是在Boesky的授意下进行的。
80 就在本文即将完稿之际，中国证监会和中国证券业协会于2000年3月16日发布了《中国证监会股票发行核准程序》、《股票发行上市辅导工作暂行办法》和《信誉主承销商考评试行办法》三个文件。根据新的核准程序,发行人须由主承销商推荐并向中国证监会申报。主承销商在报送申请文件前,应对发行人进行辅导和法律法规考试，并出具承诺函。新的核准程序还专门对高新技术企业申请公开发行股票作出了规定。
81 贺哓勇、陈肇强，“关于现行《证券法》几个值得商榷的问题”，《法学》，1999年第4期。
82 杨辉，“资本多数决与少数股股东之保护”，《安徽大学学报》，1998年第1期。
83 宣伟华，“股东代表诉讼初探”，《法学》，1999年第6期。
84 周剑龙，“论股份有限公司经营的内部监督机制”，《法学评论》，1995年第1期。
85 Surendra Nath, Shareholder's Rights and Protection Under Company Law, Deep & Deep Publications, 1990.
86 Harry G. Henn & John R. Alexander, Law of Corporation, West Publishing Co., 1983.
1. 张学森、张伟弟主编，《证券法原理与实务》，经济科学出版社1999年版。
2. 周正庆主编，《证券市场导论》，中国金融出版社1998年版。
3. 沈四宝著，《西方国家公司法概论》，北京大学出版社1989年版。
4. 刘俊海著，《股东诸权利如何行使与保护》，人民法院出版社1995年版。
5. 金德环主编，《证券市场基本问题研究》，上海财经大学出版社。
6. 梁彗星著，《民法》，四川人民出版社1988年版 。
7. 刘俊海著，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版。
8. 臧红编著，《世界各国证券市场管理》，中国大百科全书出版社1995年版。
9. 杨志华著，《证券法律制度研究》，中国政法大学出版社1995年版。
10. 徐冬垠、陈慧谷、潘杰编著，《美国证券法律与实务》，上海社科院出版社1997年版。
11. 郑振龙著，《各国股票市场比较研究》，中国发展出版社1996年版。
12. “关于证券法的缺陷分析”，《法学》，1999年第4期。
13. 顾敏康，“香港与内地公司法对股东利益保护和对董事之诉的比较研究”，《法学家》，1999年第4期。
14. 孙光焰，“也论公司、股东与董事之法律关系”，《法学评论》，1999年第6期。
15. 陈康华，“论股东大会召开的障碍排除”，《法学》，1999年第1期。
16. 严桂珍，“论公司股东资料取得的条件”，《法学》，1999年第9期。
17. 李伯侨、林碧艳，“股份公司职工持股制度立法研究”，《法学研究》，1999年第3期。
18.
19. 杨辉，“关于设立我国股东代位诉讼制度若干问题的思考”，《法商研究》，1999年第5期。
20. 《中国证券报》、《上海证券报》、《中国经济时报》、《金融时报》。
英文书目：
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2. Surendra Nath, Shareholder's Rights and Protection Under Company Law, Deep & Deep Publications, 1990.
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4. Mark Stamp, Practical Company Law, Sweet & Maxwell, 1998.
5. Barry A K Rider, the Realm of Company Law, Kluwer Law International, 1998.
6. Jean-Baptiste Zufferey, Regulation of Trading System on Financial Markets, 1997.
7. Brancato, Institutional Investors and Corporate America: Conflicts and Resolutions, New York 1990.
8. Fidelis Oditah, the Future for the Global Securities Market Legal and Regulatory Aspects, Clarendon Press, Oxford, 1996.
9. Simon Sackman, Margaret Coltman, Legal Aspects of A Global Securities Market, Business Law, 1997.
10. Elvon, Liability of Directors in Tort, the Journal of Business Law, 1998.1.
11. Hartmun Kraure, The German Securities Trading Act (1994) A Ban on Insider Trading and on Issuer's Affirmation Duty to Disclose Material Nonpublic Information, the International Lawyer, 1996.3
12. Susan A. Barlett and Roy A. Chandler, the Private Shareholder, Corporate Governance and the Role of the Annual Report, Journal of Business Law, 1999.
13. Epstein, M.J., the Shareholder's Use of Corporate Annual Reports, JAI Press Inc., Connecticut, 1993.
14. Epstein, M.J., and Freedman (1994), "Social Disclosure and the Individual Investor", Accounting, Auditing and Accountability Journal, Vol. 7, No.4.
1 “证券市场发展回顾”，王名生，《证券市场导报》，1998年第3期。
2 《中国证券报》，1999年10月20日。
3 《上海证券报》，1999年7月4日。
4 《证券时报》，1999年9月1日。
5 《中国证券报》，2000年1月9日。
6 我们有全世界独创的“大户室”；有几乎不受监控的“机构联合操纵市场行为”(受到惩处的只是极少数)。
7 Business Law, Sep. 1999, P421.
8 Jean-Baptiste Zufferey, Kluwer Law Internatinal, 1997, P59
9 刘俊海，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社，1997年版，P89。
10 金德环主编，《证券市场基本问题研究》，上海财经大学出版社。
11 Contemporary Corporate Finance, Wilson Simons,
12 梁彗星著，《民法》，四川人民出版社1988年版 。
13 杨志华著，《证券法律制度研究》，中国政法大学出版社1995年版。
14 刘俊海， 《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社，1997年版，P6。
15 〈中国证券市场年鉴〉，路强等主编，1998年版，中国大百科全书出版社。
16 投资基金是一种例外的情况。对于这种形式，我们认为在股东与股东之间也并不存在着一种主动的联合，也就是说，中小无法通过这种形式有效地保护自身的利益。
17 需要指出的是，中小股东并不就是自然人股东，大股东也未必都是法人或者机构投资者。我们主要考虑的是他们的资金实力和他们对于证券市场的影响力
18 〈证券市场周刊〉，“如何提高市场灵敏度”，黎咨华，1997年第6期。
19 Barry A K Rider, the Realm of Company Law, Kluwer Law International, 1998
20 Simon Sackman, Margaret Coltman, Legal Aspects of A Global Securities Market, Business Law, 1997.
21 周正庆主编，《证券市场导论》，中国金融出版社1998年版。
22 刘俊海著，《股东诸权利如何行使与保护》，人民法院出版社1995年版。
23 刘俊海著，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版。
24 Susan A. Barlett and Roy A. Chandler, the Private Shareholder, Corporate Governance and the Role of the Annual Report, Journal of Business Law, 1999.
25 Elvon, Liability of Directors in Tort, the Journal of Business Law, 1998.1.
26 此种分类方法为日本及我国学界的通说所采用。
27 张龙文，《股份有限公司法实务研究》，1976年版，P55。
28 李伯侨、林碧艳，“股份公司职工持股制度立法研究”，《法学研究》，1999年第3期。
29 顾敏康，“香港与内地公司法对股东利益保护和对董事之诉的比较研究”，《法学家》，1999年第4期。
30 股份公司的股东依据《公司法》享有以下权利；股东大会出席权及表决权(第106条第1款)；公司章程、股东大会会议记录和财务会计报告查阅权(第110条)；建议权(第110条)；质询权(第110条)；股东大会召集请求权(第104条第3项)；就违反法律、行政法规，侵犯股东合法权益的股东大会和董事会决议向法院提起要求停止该违法行为和侵害行为的诉讼的权利(第111条)；股票交付请求权(第136条)；新股认购优先权(第138条第4项)；股份转让权(第143条)；股利分配请求权(第177条第4款)；剩余财产分配请求权(第195条第3款)等。
31张国键，《商事法论》，P239
32 我国《公司法》第106条第1项关于一股一表决权的规定、第177条第4项关于按持股比例分配股利的规定、第195条关于按持股比例分配剩余财产的规定等皆以股份平等原则的第二层含义为前提。股东平等原则所包含的两层含义是密不可分，相辅相成的如果说股份内容相同是股东平等原则的基础，则比例平等是股份平等原则的关键。
33 但股份认购要约人一旦获得股份分配，成为股份认购人，已无与股东进行严格区别的必要，故对其股款的缴纳，应遵循股东平等原则。
34 Jean-Baptiste Zufferey, Regulation of Trading System on Financial Markets, 1997.
35 例如，股东享有股利分配请求权，此种股东权在股东大会通过分配股利的决议后，即转化为独立的、具体的、确定的股利分配请求权，公司在向股东履行股利支付债务时，必须对全体股东予以平等对待，不仅要平等地通知全体股东，股利的支付时间也应当平等地确定。
36 郑振龙著，《各国股票市场比较研究》，
37 臧红，《世界各国证券市场管理》，中国大百科全书出版社，1995，P14。
38 由于公司的经营具有风险性，股东的股利分配请求权劣后于第三人对于公司的债权，股东在每个年度是否能够分得股利以及所分股利得数量都是不可知的，所以抽象的股利分配请求权是一种期待权。
39 具体的股利分配请求权具有债权性、社团性和既得权性的特点。
40 法国1976年Langlois诉Peter一案的公司在20年间一直未派发股利，其公积金数量高达公司资本的161倍，而大股东可以通过提高其作为公司负责人报酬的途径而受益。
41 所谓一定的合理性，亦是一个弹性较大的概念，但并不是不可确定的。
42 如接受公司财产赠与、与公司缔结合同等。
43 目前现在采取的是社会公开募集和股东配售相结合的方式。
44 "打击违规待出重拳"，《中国证券报》，2000年1月5日。
45 包括（1）公司董事、经理和监察人；（2）公司内持有10%以上股份的股东；（3）公司的员工；（4）公司本身。以上称之为"传统的内部人"。除此之外，还包括一些偶然了解和掌握内部情报的人员，比如公司的会计师、律师等人，这些人基于自己从事的业务关系而获得公司和股票持有人的情报，因而与公司和股票持有人就产生了一种特殊的信用关系。这一类人士被称为暂时的内部人或准内部人。
46 发行股票或者公司债券的公司董事、监事、经理、副经理及有关的高级管理人员；持有公司百分之五以上股份的股东；发行股票公司的控股公司的高级管理人员；由于所任公司职务可以获取公司有关证券交易信息的人员；证券监督管理机构工作人员以及由于法定的职责对证券交易进行管理的其他人员；由于法定职责而参与证券交易的社会中介机构或者证券登记结算机构、证券交易服务机构的有关人员；国务院证券监督管理机构规定的其他人员。
47 张学森，张伟第，《证券法原理与实务》，经济科学出版社，1999年版，P221。
48 金德环，《证券市场基本问题研究》，上海财经大学出版社，1998年版，P304。
49 例如，《美国模范公司法》第8章第6分章有“董事的抵触利益交易”之提法；《日本有限责任公司法》有“董事与公司间利益相反的交易”之提法。
50 类似的情况是《日本商法典》也曾经有过该规定，但于1981年被取消。
51 但是，这种法律传统目前正在转变。英国在欧共体指令的影响下，迟早会导入表决权排除制度。在美国，也已经出现了表决权排除制度的萌芽。例如，美国法学研究所在1984年的第2号试拟稿《公司管理与结构的原则》的第1.15条第2项中规定了“有利害关系的股东”的定义，并在第3号试拟稿的第5.12条规定了有利害关系的股东在公司没有无利害关系的董事时，除非经无利害关系的股东通过决议抛弃某一公司机会，该股东即不得利用该机会。
52 一般来讲，股东可以向法院提交请求书，并说明其具体请求和理由。法院若认为请求正当，则依法指定一名或多名检查人对公司的业务状况和财产状况进行全面的检查。
53 Susan A. Barlett and Roy A. Chandler, the Private Shareholder, Corporate Governance and the Role of the Annual Report, Journal of Business Law, 1999.
54 陈康华，“论股东大会召开的障碍排除”， 《法学》，1999年第1期，P31
55 刘俊海，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社，1997年版。
56 孙光焰，“也论公司、股东与董事之法律关系”， 《法学评论》，1994年第6期，P30。
57 Elvon, Liability of Directors in Tort, the Journal of Business Law, 1998.1.
58 耀振华，“公司董事民事责任制度研究”， 《法学评论》，1994年第3期，P30－31。
59 王菲萍，“《证券法》法律责任的失衡”， 《法学》1999年第4期，P52－53。
60 Hartmut Krause, "The German Securities Trading Act (1994): A Ban on Insider Trading and an Issuer's duty to Disclose Material Nonpublic Information", Harvard Law Review, 1995.3.
61 Louis Loss, 《Fundamentals of Securities Regulation》, P778-P779, 3rd ed. 1996
62 Jean-Baptiste Zufferey, 《Regulation of Trading Systems on Financial Markets》, Kluwer Law, 1997
63 臧红，《世界各国证券市场管理》，中国大百科全书出版社，P62。
64 应当指出的是，这种细则的规定应当是随着证券市场的实际变化，而不断变化的，而显然有关主管机构在适应证券失常的新的要求，进行相应的调整方面是不足的。
65 Hartmun Kraure, The German Securities Trading Act (1994) A Ban on Insider Trading and on Issuer's Affirmation Duty to Disclose Material Nonpublic Information, the International Lawyer, 1996.3
66 李佩，“募集资金投向问题之研究”， 《金融时报》，1999年11月20日
67 Fidelis Oditah, the Future for the Global Securities Market Legal and Regulatory Aspects, Clarendon Press, Oxford, 1996.
68 Epstein, M.J., and Freedman (1994), "Social Disclosure and the Individual Investor", Accounting, Auditing and Accountability Journal, Vol. 7, No.4.
69 德国对关联企业的认定依据，并非日本式的双重标准，而是选择性的单一标准，即或者看股份或出资额的占有程度，或者看行政、业务上的支配程度，或者看盈利分享状况，其范围显然比日本的规定要宽泛。
70 在具体解释上述定义的时候，美国的解释比较简单，认为关联交易只在于：母公司与其子公司之间；同一母公司的子公司之间；企业与该企业雇员的信托基金之间；企业与其主要的所有者(拥有超过企业10%以上投票权)、管理者和他们的直系亲属之间。英国的关联交易除了上述内容之外，更强调实质性，因此还包括：在行动上协调一致的人们(这些人拥有的投票权加起来超过10%)与企业之间的交易；企业与相关的合作或合资企业之间的交易。
71 马宏、徐兆宏，“《证券法》的缺陷与完善”， 《法学》，1999年第4期，P54－P55。
72 陈春山，《证券交易法论》，19991年版。
73 1997年1月17日，中国证监会对原来试行的招股说明书的内容与格式进行了修改，并发布了《上市公告书》的内容与格式(试行)》这两个信息披露规则对公开发行股票公司的关联方及上市前关联交易情况的披露作出了详细规定。1997年5月22日，财政部颁布的《企业会计准则----关联方关系及其交易的披露》，对如何持续披露关联交易情况进行了规定。1997年6月28日，中国证监会在《关于上市公司编制1997年度中期财务报告若干问题的通知》中作出相应的规定：若上市公司存在关联交易，则应在会计报表附注中，按照财政部颁布的企业会计准则的要求进行披露。自此，上市公司关联交易的信息披露进入了一个较为规范化的进程。
74 Mark Stamp, "Practical Company Law", Sweet & Maxwell, 1998 ed.
75 "兰州黄河事件"， 《中国经济时报》，2000年1月21日。
76 “独立董事不是摆设”， 《中国经济时报》，2000年1月13日。
77 需要指出的是，以下所涉及到的行为分类是指操纵证券交易价格的行为方式，其与操纵证券交易价格行为本身还是不同的。在认定行为符合法律关于操纵证券交易价格规定的时候，不仅要分析各种行为方式，同时还要考察其他构成要件内容。
78 例如加拿大R. V. Lanpard 一案中，被告曾经在43天的交易过程中利用6天时间对同一公司的股票从事买进或卖出的行为，并且分别介入了该种股票的21%、90%、72%、80%、97%、42% 的交易。
79 该案的简要事实是，被告人Muiheren于1985年10月17日分数次买进G&W公司的75000股普通股票，后被指控是为了把股票价格抬高至45美元，以此操纵交易价格。而案件的中心问题就在于被告人Muiheren 是否知道最终收益人Boesky与G &Water power project之间是否 有利害关系，以及其是否是在Boesky的授意下进行的。
80 就在本文即将完稿之际，中国证监会和中国证券业协会于2000年3月16日发布了《中国证监会股票发行核准程序》、《股票发行上市辅导工作暂行办法》和《信誉主承销商考评试行办法》三个文件。根据新的核准程序,发行人须由主承销商推荐并向中国证监会申报。主承销商在报送申请文件前,应对发行人进行辅导和法律法规考试，并出具承诺函。新的核准程序还专门对高新技术企业申请公开发行股票作出了规定。
81 贺哓勇、陈肇强，“关于现行《证券法》几个值得商榷的问题”，《法学》，1999年第4期。
82 杨辉，“资本多数决与少数股股东之保护”，《安徽大学学报》，1998年第1期。
83 宣伟华，“股东代表诉讼初探”，《法学》，1999年第6期。
84 周剑龙，“论股份有限公司经营的内部监督机制”，《法学评论》，1995年第1期。
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86 Harry G. Henn & John R. Alexander, Law of Corporation, West Publishing Co., 1983.