我国妨害国（边）境管理罪立法之缺憾与完善
摘要
随着我国出入境政策逐步放开和国际交往的日益扩大,我国公民非法出入境活动不断发展变化,外国公民偷渡入境不断增多,现行法律在实践中已初露老态,出现很多不适应之处。对此,笔者结合多年从事反偷渡工作的实践,通过实例调研和理论研究,对比有关国家之立法规定,采用价值分析、比较分析等方法,对我国现行的妨害国(边)境管理罪立法的价值取向、体系结构等进行综合研究,分析其存在的立法缺憾,提出立法对策。
本文首先论述了我国偷渡活动的现状,通过列举历史事件和有关数据,分析了建国后我国偷渡活动的基本状况和主要手法。从研究偷渡活动的发生原因和现实危害出发,阐明我国妨害国(边)境管理罪刑事立法的价值取向,进而得出反偷渡工作必须依靠综合治理以消除其产生的社会、思想、经济根源的观点,同时强调刑罚预防在犯罪预防体系中的突出地位,要重刑罚,但不能唯刑罚。
本文第二部分在对我国妨害国(边)境管理罪的立法与德国、日本、美国、俄罗斯、我国台湾地区、我国澳门特别行政区的有关立法进行研究的基础上,通过比较其立法体例、罪名设置、犯罪构成设计、法定刑配置等方面存在的差异,明确我国立法在各立法体系中所处的地位,查找可资完善之处。
本文第三部分从宏观、微观两个方面论述了我国妨害国(边)境管理罪立法存在的缺憾。其中,宏观方面包括基础罪名的名称和犯罪构成设计不合理,重出境、轻入境、犯罪体系设计存在价值取向偏差,组织行为划分过细、在逻辑结构上易造成混乱,法定刑偏重、罪刑整体失衡等四个方面;微观方面包括组织、运送他人偷越国(边)境犯罪缺少单位犯罪条款,《刑法》第318条第1款后半段第5项规定有违罪数形态理论,合法出境迂回偷渡行为如何定性存在分歧等三个方面。本文通过剖析有关案例和部分学者的观点及有关立法规定历史背景,从理论、实践两个方面论述了立法缺憾的内容及其产生的原因,提出笔者的新观点,如修改妨害国(边)境管理罪的基础罪名、将新型偷渡方式纳入刑法调整范围、取消骗取出境证件罪、增加单位犯罪条款、降低法定刑等。
在前述论证的基础上,本文最后提出了完善我国妨害国(边)境管理罪立法的建议,并对有关条文进行了试拟。在宏观方面,建议重构妨害国(边)境管理罪的罪名体系和罪刑关系,将“偷越国(边)境罪”改为“非法出入境罪”,以此为基础构建其他罪名,完善对入境外国人的管理制度,取消骗取出境证件罪,修改提供伪造、变造出入境证件罪和出售出入境罪的犯罪构成,统一组织行为,降低各罪的法定刑。在微观方面,建议对有关罪名的犯罪构成进行补充,扩大单位犯罪形态,修改组织、运送罪的加重构成等。
本文首先论述了我国偷渡活动的现状,通过列举历史事件和有关数据,分析了建国后我国偷渡活动的基本状况和主要手法。从研究偷渡活动的发生原因和现实危害出发,阐明我国妨害国(边)境管理罪刑事立法的价值取向,进而得出反偷渡工作必须依靠综合治理以消除其产生的社会、思想、经济根源的观点,同时强调刑罚预防在犯罪预防体系中的突出地位,要重刑罚,但不能唯刑罚。
本文第二部分在对我国妨害国(边)境管理罪的立法与德国、日本、美国、俄罗斯、我国台湾地区、我国澳门特别行政区的有关立法进行研究的基础上,通过比较其立法体例、罪名设置、犯罪构成设计、法定刑配置等方面存在的差异,明确我国立法在各立法体系中所处的地位,查找可资完善之处。
本文第三部分从宏观、微观两个方面论述了我国妨害国(边)境管理罪立法存在的缺憾。其中,宏观方面包括基础罪名的名称和犯罪构成设计不合理,重出境、轻入境、犯罪体系设计存在价值取向偏差,组织行为划分过细、在逻辑结构上易造成混乱,法定刑偏重、罪刑整体失衡等四个方面;微观方面包括组织、运送他人偷越国(边)境犯罪缺少单位犯罪条款,《刑法》第318条第1款后半段第5项规定有违罪数形态理论,合法出境迂回偷渡行为如何定性存在分歧等三个方面。本文通过剖析有关案例和部分学者的观点及有关立法规定历史背景,从理论、实践两个方面论述了立法缺憾的内容及其产生的原因,提出笔者的新观点,如修改妨害国(边)境管理罪的基础罪名、将新型偷渡方式纳入刑法调整范围、取消骗取出境证件罪、增加单位犯罪条款、降低法定刑等。
在前述论证的基础上,本文最后提出了完善我国妨害国(边)境管理罪立法的建议,并对有关条文进行了试拟。在宏观方面,建议重构妨害国(边)境管理罪的罪名体系和罪刑关系,将“偷越国(边)境罪”改为“非法出入境罪”,以此为基础构建其他罪名,完善对入境外国人的管理制度,取消骗取出境证件罪,修改提供伪造、变造出入境证件罪和出售出入境罪的犯罪构成,统一组织行为,降低各罪的法定刑。在微观方面,建议对有关罪名的犯罪构成进行补充,扩大单位犯罪形态,修改组织、运送罪的加重构成等。
引文
① 《简明公安辞典》,群众出版社 1989 年出版,第 597 页。
② 田宏杰著:《妨害国(边)境管理罪》,中国人民公安大学出版社 1998 年出版,第 1 页。
③ 公安部教材编审委员会编:《边防与出入境管理》,群众出版社 1999 年出版,第 145 页。
④ 张保平等主编:《海上犯罪研究》,中国人民公安大学出版社 2001 年出版,第 126 页。
① 张保平等主编:《海上犯罪研究》,中国人民公安大学出版社 2001 年出版,第 129 页。
① 公安部教材编审委员会编:《边防与出入境管理》,群众出版社 1999 年出版,第 150 页。
① 公安部教材编审委员会编:《边防与出入境管理》,群众出版社 1999 年出版,第 1 页。
② 邓新元主编:《公安边防刑事侦查教程》,中国人民公安大学出版社 2001 年出版,第 159 页。
① 何秉松主编:《刑法教科书(2000 年修订)·下卷》,中国法制出版社 2000 年出版,第 1014 页。
② 田宏杰著:《妨害国(边)境管理罪》,中国人民公安大学出版社 1998 年出版,第 134 页。
① 郭立新、杨迎泽著:《刑法分则适用疑难问题解析》,中国检察出版社 2001 年出版,第 314 至 315 页。
② 田宏杰著:《妨害国(边)境管理罪》,中国人民公安大学出版社 1998 年出版,第 157 至 158 页。
① 田宏杰著:《妨害国(边)境管理罪》,中国人民公安大学出版社 1998 年出版,第 146 至 147 页。
② 公安部教材编审委员会编:《边防与出入境管理》,群众出版社 1999 年出版,第 268 至 271 页。
① 何秉松主编:《刑法教科书(2000 年修订)·上卷》,中国法制出版社 2000 年出版,第 94 至 95 页。
② 白建军著:《关系犯罪学》,中国人民大学出版社 2005 年出版,第 524 至 525 页、535 页。
③ 白建军著:《关系犯罪学》,中国人民大学出版社 2005 年出版,第 553 至 554 页。
① 白建军著:《关系犯罪学》,中国人民大学出版社 2005 年出版,第 553 页。
① 高鸣暄著:《刑法肄言》,法律出版社 2004 年出版,第 314 页。
① 田宏杰著:《妨害国(边)境管理罪》,中国人民公安大学出版社 1998 年出版,第 94 至 102 页
① 何秉松主编:《刑法教科书(2000 年修订)·下卷》,中国法制出版社 2000 年出版,第 1012 页。
② 高鸣暄、马克昌主编:《刑法学》,北京大学出版社 2000 年出版,第 565 页。
1. 何秉松主编:《刑法教科书(2000 年修订)》,中国法制出版社 2000 年出版。
2. 高鸣暄、马克昌主编:《刑法学》,北京大学出版社 2000 年出版。
3. 田宏杰著:《妨害国(边)境管理罪》,中国人民公安大学出版社 1998 年出版。
4. 公安部教材编审委员会编:《边防与出入境管理》,群众出版社 1999 年出版。
5. 张保平等主编:《海上犯罪研究》,中国人民公安大学出版社 2001 年出版。
6. 邓新元主编:《公安边防刑事侦查教程》,中国人民公安大学出版社 2001 年出版。
7. 郭立新、杨迎泽著:《刑法分则适用疑难问题解析》,中国检察出版社 2001 年出版。
8. 白建军著:《关系犯罪学》,中国人民大学出版社 2005 年出版。
② 田宏杰著:《妨害国(边)境管理罪》,中国人民公安大学出版社 1998 年出版,第 1 页。
③ 公安部教材编审委员会编:《边防与出入境管理》,群众出版社 1999 年出版,第 145 页。
④ 张保平等主编:《海上犯罪研究》,中国人民公安大学出版社 2001 年出版,第 126 页。
① 张保平等主编:《海上犯罪研究》,中国人民公安大学出版社 2001 年出版,第 129 页。
① 公安部教材编审委员会编:《边防与出入境管理》,群众出版社 1999 年出版,第 150 页。
① 公安部教材编审委员会编:《边防与出入境管理》,群众出版社 1999 年出版,第 1 页。
② 邓新元主编:《公安边防刑事侦查教程》,中国人民公安大学出版社 2001 年出版,第 159 页。
① 何秉松主编:《刑法教科书(2000 年修订)·下卷》,中国法制出版社 2000 年出版,第 1014 页。
② 田宏杰著:《妨害国(边)境管理罪》,中国人民公安大学出版社 1998 年出版,第 134 页。
① 郭立新、杨迎泽著:《刑法分则适用疑难问题解析》,中国检察出版社 2001 年出版,第 314 至 315 页。
② 田宏杰著:《妨害国(边)境管理罪》,中国人民公安大学出版社 1998 年出版,第 157 至 158 页。
① 田宏杰著:《妨害国(边)境管理罪》,中国人民公安大学出版社 1998 年出版,第 146 至 147 页。
② 公安部教材编审委员会编:《边防与出入境管理》,群众出版社 1999 年出版,第 268 至 271 页。
① 何秉松主编:《刑法教科书(2000 年修订)·上卷》,中国法制出版社 2000 年出版,第 94 至 95 页。
② 白建军著:《关系犯罪学》,中国人民大学出版社 2005 年出版,第 524 至 525 页、535 页。
③ 白建军著:《关系犯罪学》,中国人民大学出版社 2005 年出版,第 553 至 554 页。
① 白建军著:《关系犯罪学》,中国人民大学出版社 2005 年出版,第 553 页。
① 高鸣暄著:《刑法肄言》,法律出版社 2004 年出版,第 314 页。
① 田宏杰著:《妨害国(边)境管理罪》,中国人民公安大学出版社 1998 年出版,第 94 至 102 页
① 何秉松主编:《刑法教科书(2000 年修订)·下卷》,中国法制出版社 2000 年出版,第 1012 页。
② 高鸣暄、马克昌主编:《刑法学》,北京大学出版社 2000 年出版,第 565 页。
1. 何秉松主编:《刑法教科书(2000 年修订)》,中国法制出版社 2000 年出版。
2. 高鸣暄、马克昌主编:《刑法学》,北京大学出版社 2000 年出版。
3. 田宏杰著:《妨害国(边)境管理罪》,中国人民公安大学出版社 1998 年出版。
4. 公安部教材编审委员会编:《边防与出入境管理》,群众出版社 1999 年出版。
5. 张保平等主编:《海上犯罪研究》,中国人民公安大学出版社 2001 年出版。
6. 邓新元主编:《公安边防刑事侦查教程》,中国人民公安大学出版社 2001 年出版。
7. 郭立新、杨迎泽著:《刑法分则适用疑难问题解析》,中国检察出版社 2001 年出版。
8. 白建军著:《关系犯罪学》,中国人民大学出版社 2005 年出版。