委托书征集制度研究
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摘要
在股权分散化、多元化、小额化的市场环境下，特别是在我国国有控股的特殊国情下，大小股东势力不均等。在某种程度上，董事会依旧是大股东的代言人，董事会的决策处处体现大股东的利益，广大中小股东的权益极易受到损害。虽然目前学术界对于中小股东权益的保护作了诸如累积投票制、投票协议、股东派生诉讼等制度设计，但一种权利的保障，最根本的是让权利者愿意且能够行使其权利。所以，要从根本上维护中小股东权利，就必须确保其行使权利，而股东权利行使在很大程度就是通过表决权来实现的。委托书征集制度为那些考虑到决策成本大、投票影响力小而不愿出席股东大会的中小股东行使表决权提供了一种有效途径。因此，研究委托书征集制度对于中小股东权益的保护具有重要意义。
基于以上考虑，论文采用比较研究的方法，在借鉴国外成功立法经验的基础上，分析委托书征集对中小股东权益保护的必要性，并结合我国股份制改革，就如何构筑出适合我国国情的，能切实保护中小股东权益的委托书征集法律制度作了系统论述，以期能为我国立法和实践提供些许参考。
Under the market environment of decentralization, diversification and small-denomination of the stock rights, especially the state-owned stock is dominant in our country, so the status of shareholders is unequal. To some extent, the board of directors is the represent of majority shareholders whose decision embodies the interest of majority shareholders and injures the interest of minority shareholders. So it is urgent to protect the interest of minority shareholders. In the present academia there are some systems such as cumulative vote, the agreement of vote and the derivative action of shareholder, but as a protection of rights should make the obligee be ready and do can exercise his power. So, in order to protect the right of minority shareholders fundamentally, we must ensure him to exercise his power. The right of vote is the main method to realize the share holder's right. The proxy solicitation system supplies a way for the minority shareholders who do not want to attend the general meeting because the cost of decision is too high and the influence of the voting act is too small. So the research on proxy solicitation system is very meaningful to protect the interest of minority shareholders.
According to these considerations above, this article adopts comparative method and analyses the necessity of the protection of the interests of minority shareholders on the base of foreign experience. At the same time, combining the reform of the share system in our country, the article has a systematical discussion on how to set up the proxy solicitation system that is fit for China condition and can protect the interests of minority shareholders efficiently.
基于以上考虑，论文采用比较研究的方法，在借鉴国外成功立法经验的基础上，分析委托书征集对中小股东权益保护的必要性，并结合我国股份制改革，就如何构筑出适合我国国情的，能切实保护中小股东权益的委托书征集法律制度作了系统论述，以期能为我国立法和实践提供些许参考。
Under the market environment of decentralization, diversification and small-denomination of the stock rights, especially the state-owned stock is dominant in our country, so the status of shareholders is unequal. To some extent, the board of directors is the represent of majority shareholders whose decision embodies the interest of majority shareholders and injures the interest of minority shareholders. So it is urgent to protect the interest of minority shareholders. In the present academia there are some systems such as cumulative vote, the agreement of vote and the derivative action of shareholder, but as a protection of rights should make the obligee be ready and do can exercise his power. So, in order to protect the right of minority shareholders fundamentally, we must ensure him to exercise his power. The right of vote is the main method to realize the share holder's right. The proxy solicitation system supplies a way for the minority shareholders who do not want to attend the general meeting because the cost of decision is too high and the influence of the voting act is too small. So the research on proxy solicitation system is very meaningful to protect the interest of minority shareholders.
According to these considerations above, this article adopts comparative method and analyses the necessity of the protection of the interests of minority shareholders on the base of foreign experience. At the same time, combining the reform of the share system in our country, the article has a systematical discussion on how to set up the proxy solicitation system that is fit for China condition and can protect the interests of minority shareholders efficiently.
引文
[1]Studebaker Corp. V. Gittlin, 360F.2d 692(2d Cir. 1956), See William A Klein, J Mark Ramseyer, Business Association——Agency, Partnerships, and Corporations Case and Materials, P.447(1991), 转引自殷召良著，《公司控制权法律问题研究》，法律出版社2001年版，第76页。
[2]See S.143 of Canada Business Corporations Act。
[3]苏虎超，《我国上市公司委托书征集立法研究》，《政法论坛》，2001年第6期，第33页。
[4]张开平著，《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第71页。
[5]吴光明，《公开发行股东会委托书之管理》，《商事法争议问题研究》，赖源河编，五南图书出版公司2000年版，第82页。
[6]刘定华，屈茂辉编，《民法学》，湖南人民出版社2001年版，第181页。
[7]刘俊海著，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版，第145页。
[8]顾功耘，《论公司并购的法定形式》，《华东政法学院学报》，2000年第3期，第30页。
[9]刘俊海著，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版，第150页。
[10]关于征集之主体资格(受托人)见本文后面相关论述。
[11]梅慎实著，《现代公司机关权力构造论——公司治理结构的法律分析》，中国政法大学出版社1996版，第147页。
[12]胡果威著，《美国公司法》，法律出版社1999年版，第154页。
[13]刘俊海著，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版，第157页。
[14]刘俊海著，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社
1997年版，第149页。
[15]张开平著，《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第71页。
[16]汤伟洋，张建军，《从胜利股权之争看表决权代理制度》，《江西财经大学学报》，2001年第1期，第52页。
[17]王健，张玲玲，《从胜利股份表决权争夺看我国产权结构改革》，《财经科学》，2000年第3期，第3页。
[18]苏虎超，《我国上市公司委托书征集立法研究》，《政法论坛》，2001年第6期，第35页。
[19]齐斌，《股份有限公司小股东权益保障研究》，《商事法论集》(第3卷)，王保树编，法律出版社1999年版，第595页。
[20]R·R·pitfield，W·H·Allen，Company Law，London(1978)，转引自齐斌，《股份有限公司小股东权益保障研究》，《商事法论集》(第3卷)，王保树编，法律出版社1999年版，第595页。
[21]简新华，《代理成本与公司治理结构》，《中国公司治理结构》，中国(海南)改革发展研究院编，外文出版社1999年版，第219页。
[22]史尚宽著，《民法总论》，中国政法大学出版社2000年版，第714页。
[23]《委托书制度与我国的公司实践》，《上市公司》，2001年第1期，第20页。
[24]金平，《民主精神——现代企业精神的核心》，《开发研究》，1998年第4期，第39页。
[25]罗新培，《股东会委托书征求制度之比较研究》，《法律科学》，1999年第3期，第101页。
[26]久保欣哉博士，《公司法学之理念》，《台大法学评论》，第23卷第2期，第430页，转引自齐斌，《股份有限公司小股东权益保障研究》，《商事法论集》(第3卷)，王保树编，法律出版社1999年版，第592页。
[27] James. D. Gwartney, Public Choice and Constitutional
Economics , JAI Press Inc. London pp.21-26, 转引自齐斌，《股份有限公司小股东权益保障研究》，《商事法论集》(第3卷)，王保树编，法律出版社1999年版，第592页。
[28]R·P·Malloy，Law and Economics：A Comparative Approach to Theory and practices，West publishing Co．1990 pp．86～93，转引自齐斌，《股份有限公司小股东权益保障研究》，《商事法论集》(第3卷)，王保树编，法律出版社1999年版，第592页。
[29]铃木竹雄，竹内昭夫著，《会社法》，1981年版，第98页；前田庸著，《会社法入门》(第2版)，第116页，转引自刘俊海著，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版，第30页。
[30][1887]12 App Cas 589，转引自刘俊海著，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版，第273页。
[31]耶林，《为权利而斗争》，《民商法论丛》(第2卷)，梁慧星主编，法律出版社1995年版，第37页。
[32]周隆斌，岳金桂，《代理投票权竞争的意义与影响》，《北方经贸》，2001年第11期，第113～114页。
[33]《委托书制度与我国的公司实践》，《上市公司》，2001年第1期，第21页。
[34]胡果威著，《美国公司法》，法律出版社1999年版，第151页。
[35]吴光明，《公开发行股东会委托书之管理》，《商事法争议问题研究》，赖源河编著，五南图书出版公司2000年版，第82页。
[36]吴光明，《公开发行股东会委托书之管理》，《商事法争议问题研究》，赖源河编著，五南图书出版公司2000年版，第83页。
[37]马俊驹，聂德宗，《公司法人治理结构的比较与重构》，《商事法论集》(第5卷)，王保树编，法律出版社2000年版，第107页。
[38]吴光明，《公开发行股东会委托书之管理》，《商事法争议问题研究》，赖源河编著，五南图书出版公司2000年版，第82页。
[39]罗新培，《股东会委托书征求制度之比较研究》，《法律科
学》，1999年第3期，第101页。
[40]刘俊海译，《欧盟公司法指令全译》，法律出版社2000年版，第126～127页。
[41]Robert·w·Hamilton, The Law of Corporations, west Group,(1996) .204.
[42]何美欢著，《公众公司及其股权证券》，北京大学出版社1999年版，第605页。
[43]L·Loss，Fundaments of Regulation，第526～530页，转引自殷召良著，《公司控制权法律问题研究》，法律出版社2001年版，第187页。
[44]刘俊海著，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版，第277～299页。
[45]张航著，《公司收购法律制度研究》，法律出版社1998年版，第154页。
[46]谭九生，《论委托书征求与小股东利益保护》，《零陵师范专科学校学报》，2002年第1期，第113页。
[47]罗培新，《股东委托书征求制度之比较研究》，《法律科学》，1999年第3期，第105页。
[48][美]罗伯特·C·克拉克著，胡平等译，《公司法则》，北京工商出版社1999年版，第308～309页。
[49]汤伟洋，张建军，《从胜利股权之争看表决权代理制度》，《江西财经大学学报》，2001年第1期，第53页。
[50][美]罗伯特·C·克拉克著，胡平等译，《公司法则》，北京工商出版社1999年版，第307页。
[51][美]罗伯特·C·克拉克著，胡平等译，《公司法则》，北京工商出版社1999年版，第308页。
[52]王泽鉴著，《民法学说与判例研究》(第6卷)，中国政法大学出版社1998年版，第279～281页。
[53]叶大殷等著，《公司经营权争夺与假处分》，元照出版公司1999年版，第37页。
[54]叶大殷等著，《公司经营权争夺与假处分》，元照出版公司1999年版，第65页。
[55]吴为民，《美国股东委托书管理制度及启示》，《经济理论与经济管理》，2001年第12期，第64页。
[56][韩]李哲松著，吴日焕译，《韩国公司法》，中国政法大学出版社2000年版，第387页。
[57][美]杰弗里·C·哈泽德，米歇尔·塔鲁伊著，张茂译，《美国民事诉讼法导论》，中国政法大学出版社1999年版，第164页。
[58]叶大殷等著，《公司经营权争夺与假处分》，元照出版公司1999年版，第30～31页。
[1]殷召良著，《公司控制权法律问题研究》，法律出版社，2001年版。
[2]See S. 143 of Canada Business Corporations Act.
[3]张开平著，《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社，1998年版。
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[5]刘定华，屈茂辉编，《民法学》，湖南人民出版社，2001年版。
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[9]张开平著，《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社，1998年版。
[10]王保树编，《商事法论集》(第3卷)，法律出版社，1999年版。
[11]中国(海南)改革发展研究院编，《中国公司治理结构》，外文出版社，1999年版。
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[13]王保树编，《商事法论集》(第5卷)，法律出版社，2000年版。
[14]刘俊海译，《欧盟公司法指令全译》，法律出版社，2000年版。
[15]Robert·w·Hamilton, The Law of Corporations, west Group(1996).
[16]何美欢著，《公众公司及其股权证券》，北京大学出版社，1999年版。
[17]张航著，《公司收购法律制度研究》，法律出版社，1998年版。
[18][美]罗伯特·C·克拉克著，胡平等译，《公司法则》，北京工商出版社，1999年版。
[19]王泽鉴著，《民法学说与判例研究》(第6卷)，中国政法大学出版社，1998年版。
[20]叶大殷等著，《公司经营权争夺与假处分》，元照出版公司，1999年版。
[21][韩]李哲松著，吴日焕译，《韩国公司法》，中国政法大学出版社，2000年版。
[22][美]杰弗里·C·哈泽德，米歇尔·塔鲁伊著，张茂译，《美国民事诉讼法导论》，中国政法大学出版社，1999年版。
[2]See S.143 of Canada Business Corporations Act。
[3]苏虎超，《我国上市公司委托书征集立法研究》，《政法论坛》，2001年第6期，第33页。
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[5]吴光明，《公开发行股东会委托书之管理》，《商事法争议问题研究》，赖源河编，五南图书出版公司2000年版，第82页。
[6]刘定华，屈茂辉编，《民法学》，湖南人民出版社2001年版，第181页。
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[8]顾功耘，《论公司并购的法定形式》，《华东政法学院学报》，2000年第3期，第30页。
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[10]关于征集之主体资格(受托人)见本文后面相关论述。
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[27] James. D. Gwartney, Public Choice and Constitutional
Economics , JAI Press Inc. London pp.21-26, 转引自齐斌，《股份有限公司小股东权益保障研究》，《商事法论集》(第3卷)，王保树编，法律出版社1999年版，第592页。
[28]R·P·Malloy，Law and Economics：A Comparative Approach to Theory and practices，West publishing Co．1990 pp．86～93，转引自齐斌，《股份有限公司小股东权益保障研究》，《商事法论集》(第3卷)，王保树编，法律出版社1999年版，第592页。
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[31]耶林，《为权利而斗争》，《民商法论丛》(第2卷)，梁慧星主编，法律出版社1995年版，第37页。
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[34]胡果威著，《美国公司法》，法律出版社1999年版，第151页。
[35]吴光明，《公开发行股东会委托书之管理》，《商事法争议问题研究》，赖源河编著，五南图书出版公司2000年版，第82页。
[36]吴光明，《公开发行股东会委托书之管理》，《商事法争议问题研究》，赖源河编著，五南图书出版公司2000年版，第83页。
[37]马俊驹，聂德宗，《公司法人治理结构的比较与重构》，《商事法论集》(第5卷)，王保树编，法律出版社2000年版，第107页。
[38]吴光明，《公开发行股东会委托书之管理》，《商事法争议问题研究》，赖源河编著，五南图书出版公司2000年版，第82页。
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[41]Robert·w·Hamilton, The Law of Corporations, west Group,(1996) .204.
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[43]L·Loss，Fundaments of Regulation，第526～530页，转引自殷召良著，《公司控制权法律问题研究》，法律出版社2001年版，第187页。
[44]刘俊海著，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版，第277～299页。
[45]张航著，《公司收购法律制度研究》，法律出版社1998年版，第154页。
[46]谭九生，《论委托书征求与小股东利益保护》，《零陵师范专科学校学报》，2002年第1期，第113页。
[47]罗培新，《股东委托书征求制度之比较研究》，《法律科学》，1999年第3期，第105页。
[48][美]罗伯特·C·克拉克著，胡平等译，《公司法则》，北京工商出版社1999年版，第308～309页。
[49]汤伟洋，张建军，《从胜利股权之争看表决权代理制度》，《江西财经大学学报》，2001年第1期，第53页。
[50][美]罗伯特·C·克拉克著，胡平等译，《公司法则》，北京工商出版社1999年版，第307页。
[51][美]罗伯特·C·克拉克著，胡平等译，《公司法则》，北京工商出版社1999年版，第308页。
[52]王泽鉴著，《民法学说与判例研究》(第6卷)，中国政法大学出版社1998年版，第279～281页。
[53]叶大殷等著，《公司经营权争夺与假处分》，元照出版公司1999年版，第37页。
[54]叶大殷等著，《公司经营权争夺与假处分》，元照出版公司1999年版，第65页。
[55]吴为民，《美国股东委托书管理制度及启示》，《经济理论与经济管理》，2001年第12期，第64页。
[56][韩]李哲松著，吴日焕译，《韩国公司法》，中国政法大学出版社2000年版，第387页。
[57][美]杰弗里·C·哈泽德，米歇尔·塔鲁伊著，张茂译，《美国民事诉讼法导论》，中国政法大学出版社1999年版，第164页。
[58]叶大殷等著，《公司经营权争夺与假处分》，元照出版公司1999年版，第30～31页。
[1]殷召良著，《公司控制权法律问题研究》，法律出版社，2001年版。
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[4]赖源河编，《商事法争议问题研究》，五南图书出版公司，2000年版。
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[6]刘俊海著，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社，1997年版。
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[12]史尚宽著，《民法总论》，中国政法大学出版社，2000年版。
[13]王保树编，《商事法论集》(第5卷)，法律出版社，2000年版。
[14]刘俊海译，《欧盟公司法指令全译》，法律出版社，2000年版。
[15]Robert·w·Hamilton, The Law of Corporations, west Group(1996).
[16]何美欢著，《公众公司及其股权证券》，北京大学出版社，1999年版。
[17]张航著，《公司收购法律制度研究》，法律出版社，1998年版。
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[22][美]杰弗里·C·哈泽德，米歇尔·塔鲁伊著，张茂译，《美国民事诉讼法导论》，中国政法大学出版社，1999年版。