公司集团内部关联交易的法律规制
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摘要
控制关系复杂的公司集团是滋生关联交易的绝佳环境。公司集团中不可避免地会发生关联交易,而我国目前的国企股改背景下,关联交易也是大量集中在公司集团内部。
公司集团内部关联交易与一般关联交易相比,具有集团公司主导性、交易主体复杂性、内部性、广泛性、隐蔽性以及表面平等但实质不平等性等特点,因此有必要对这种特殊形式的关联交易进行专门的研究。
无论是为了对关联交易中公司利益、中小股东及债权人合法权益进行保护,还是为了有效防止不正当关联交易的发生以及推进我国市场经济、法治经济的建设进程,对公司集团内部关联交易进行专门、系统地研究并探究法律规制的途径,都是必要且亟需的选择。
文章分为五部分,共30000余字。其中,第一部分为引言,探讨了本文写作的意义和思路。最后为结语,对全文写作进行了总结概括。
文章的主要内容集中在第二到第五部分。
第二部分是公司集团内部关联交易的特点。该部分通过一般关联交易与公司集团内部关联交易的比较,总结了公司集团内部关联交易的六大特点、与一般关联交易的关系,以及研究公司集团内部关联交易的价值。这部分阐述了本文写作的出发点及意义所在,为下文的写作打下了基础。
第三部分写的是规制公司集团内部关联交易与规制一般关联交易的区别。由于公司集团内部关联交易是一种特殊形式的关联交易,因此法律在进行规制时,也应当体现出一定的特殊性,这种特殊性也是由公司集团内部关联交易本身的特点决定的。这部分的写作,将公司集团内部关联交易引入进了法律规制的范畴,为下文的法律规制现状、问题及完善建议的提出做了过渡。
第四部分是规制公司集团内部关联交易的现状及评价。这部分主要列举了公司法、证券法、刑法三个领域对涉及公司集团内部关联交易的法律条文并进行了评价,在此基础上提出了目前法律对公司集团内部关联交易规制的不足。
第五部分是完善措施及理由。这部分提出了对公司集团内部关联交易进行专门规制的立法模式及价值选择方面的建议,并尝试提出了具体修改完善的几点内容及其理由。
公司集团内部关联交易形式复杂,关系隐蔽,涉及到的法律问题众多,但是目前我国对这种特殊形式的关联交易尚且重视不够。本文希能抛砖引玉,对此方面的研究有所启迪。
The complex controlling relationship in Corporation Group provides a perfect environment for Affiliated Transactions. Affiliated Transactions in Corporation Group are inevitable, especially on the recent background of shareholding system reformation.
Compared with normal Affiliated Transactions, Affiliated Transactions in Corporation Group have the characteristics as follows: dominated by the group company; complexity of transaction participants; internal nature; universality; covertness; and inequality in substance. Therefore, it's necessary to study the Affiliated Transactions in Corporation Group as a special type of Affiliated Transactions.
No matter for the benefit of the corporation, minority shareholders creditors, or for the purpose of preventing unfair Affiliated Transactions and promotion of the establishment and improvement of market economic and legal system, Special Legislative Protection of Affiliated Transactions in Corporation Group is quite essential.
Including the introduction, the thesis contains five parts. It is about 30,000 words totally. The first is Introduction, probe into the significance and notion of this thesis. The last part is epilogue; provide a summing-up to this thesis.
The main content is concentrated in partⅡto partⅤ.
PartⅡstates the 6 characteristics of Affiliated Transactions in Corporation Group via comparing Affiliated Transactions in Corporation Group with normal Affiliated Transactions, and disclose the relationship between them. Further more, it points out the value of such study on Affiliated Transactions in Corporation Group. This part provides a basic to the whole thesis.
PartⅢilluminates the differences between regulations on Affiliated Transactions in Corporation Group and normal Affiliated Transactions. The differences are led by the characteristics. This part acts the role of transition to the legal regulations thereinafter.
PartⅣcontains the current rules referred to Affiliated Transactions in Corporation Group and makes an appraisement via enumerating clauses in Corporation Law, Security Law and Criminal Law. At last, it points out the disadvantages of the current regulation system.
PartⅤprovides ameliorations of regulation system. This part offers the idea of exclusive regulation to Affiliated Transactions in Corporation Group, and suggests special legislation. At the end of this part, it tries to provide some exercisable measures to improve the regulation system.
Affiliated Relationship in Corporation Group is quite complex and covert. Numerous legal problems are referred to Affiliated Transactions in Corporation Group. Further more, our current legal regulation system is feeble in supervision. Limited by my ability, it is no wonder that those questions and countermeasures may be full of mistakes. I'll take any advice tutors point out, and wish more experts to concentrate on this problem.
公司集团内部关联交易与一般关联交易相比,具有集团公司主导性、交易主体复杂性、内部性、广泛性、隐蔽性以及表面平等但实质不平等性等特点,因此有必要对这种特殊形式的关联交易进行专门的研究。
无论是为了对关联交易中公司利益、中小股东及债权人合法权益进行保护,还是为了有效防止不正当关联交易的发生以及推进我国市场经济、法治经济的建设进程,对公司集团内部关联交易进行专门、系统地研究并探究法律规制的途径,都是必要且亟需的选择。
文章分为五部分,共30000余字。其中,第一部分为引言,探讨了本文写作的意义和思路。最后为结语,对全文写作进行了总结概括。
文章的主要内容集中在第二到第五部分。
第二部分是公司集团内部关联交易的特点。该部分通过一般关联交易与公司集团内部关联交易的比较,总结了公司集团内部关联交易的六大特点、与一般关联交易的关系,以及研究公司集团内部关联交易的价值。这部分阐述了本文写作的出发点及意义所在,为下文的写作打下了基础。
第三部分写的是规制公司集团内部关联交易与规制一般关联交易的区别。由于公司集团内部关联交易是一种特殊形式的关联交易,因此法律在进行规制时,也应当体现出一定的特殊性,这种特殊性也是由公司集团内部关联交易本身的特点决定的。这部分的写作,将公司集团内部关联交易引入进了法律规制的范畴,为下文的法律规制现状、问题及完善建议的提出做了过渡。
第四部分是规制公司集团内部关联交易的现状及评价。这部分主要列举了公司法、证券法、刑法三个领域对涉及公司集团内部关联交易的法律条文并进行了评价,在此基础上提出了目前法律对公司集团内部关联交易规制的不足。
第五部分是完善措施及理由。这部分提出了对公司集团内部关联交易进行专门规制的立法模式及价值选择方面的建议,并尝试提出了具体修改完善的几点内容及其理由。
公司集团内部关联交易形式复杂,关系隐蔽,涉及到的法律问题众多,但是目前我国对这种特殊形式的关联交易尚且重视不够。本文希能抛砖引玉,对此方面的研究有所启迪。
The complex controlling relationship in Corporation Group provides a perfect environment for Affiliated Transactions. Affiliated Transactions in Corporation Group are inevitable, especially on the recent background of shareholding system reformation.
Compared with normal Affiliated Transactions, Affiliated Transactions in Corporation Group have the characteristics as follows: dominated by the group company; complexity of transaction participants; internal nature; universality; covertness; and inequality in substance. Therefore, it's necessary to study the Affiliated Transactions in Corporation Group as a special type of Affiliated Transactions.
No matter for the benefit of the corporation, minority shareholders creditors, or for the purpose of preventing unfair Affiliated Transactions and promotion of the establishment and improvement of market economic and legal system, Special Legislative Protection of Affiliated Transactions in Corporation Group is quite essential.
Including the introduction, the thesis contains five parts. It is about 30,000 words totally. The first is Introduction, probe into the significance and notion of this thesis. The last part is epilogue; provide a summing-up to this thesis.
The main content is concentrated in partⅡto partⅤ.
PartⅡstates the 6 characteristics of Affiliated Transactions in Corporation Group via comparing Affiliated Transactions in Corporation Group with normal Affiliated Transactions, and disclose the relationship between them. Further more, it points out the value of such study on Affiliated Transactions in Corporation Group. This part provides a basic to the whole thesis.
PartⅢilluminates the differences between regulations on Affiliated Transactions in Corporation Group and normal Affiliated Transactions. The differences are led by the characteristics. This part acts the role of transition to the legal regulations thereinafter.
PartⅣcontains the current rules referred to Affiliated Transactions in Corporation Group and makes an appraisement via enumerating clauses in Corporation Law, Security Law and Criminal Law. At last, it points out the disadvantages of the current regulation system.
PartⅤprovides ameliorations of regulation system. This part offers the idea of exclusive regulation to Affiliated Transactions in Corporation Group, and suggests special legislation. At the end of this part, it tries to provide some exercisable measures to improve the regulation system.
Affiliated Relationship in Corporation Group is quite complex and covert. Numerous legal problems are referred to Affiliated Transactions in Corporation Group. Further more, our current legal regulation system is feeble in supervision. Limited by my ability, it is no wonder that those questions and countermeasures may be full of mistakes. I'll take any advice tutors point out, and wish more experts to concentrate on this problem.
引文
1 刘行健:《非公允关联交易掩耳盗铃游戏必须结束》,《证券时报》2005年11月16日第006版。
2 柴青山:《关联交易猛如虎》,《21世纪经济报道》2006年1月9日第030版。
3 施天涛:《关联企业法律问题研究》,法律出版社1998年版,第62页。
4 转引自胡平译:《公司法则》,工商出版社1999年版,第177页。
5 桂敏杰、安建主编:《新公司法条文解析》,人民法院出版社2006年版,第545页。
6 参见杨泰和博士论文《中国上市公司关联交易的法律规制》一文第10-11页。
7 黄来纪,史建三主编:《中德完善公司立法研究》,上海社会科学院出版社2005年版,第203-204页。
8 赵志钢著:《公司集团基本法律问题研究》,北京大学出版社2006年版,第16页。
9 公司集团的组成成员并非完全是公司,主要看位于控制中心的企业是否为公司。
10 赵志钢著:《公司集团基本法律问题研究》,北京大学出版社2006年版,第16-17页。
11 李凌骅:《企业集团相关法律问题研究》,《企业家天地》2006年第9期,第146页。
12 朱炎生:《公司法》,厦门大学出版社2006年版,第194页。
13 此处所用集团公司指的是位于公司集团核心控制地位的公司,一般形式为集团有限责任公司、控股公司、投资公司等,本文中统一称为集团公司。
14 参考胡果威编:《美国公司法》,法律出版社1999年版,第187页。
15 钟奇江:《关联交易对中小股东利益侵害的现状及法律对策》,载于《湖南文理学院学报(社会科学版)》,2005年9月第20卷第5期,第74页。
16 李建伟:《关联交易的法律规制》,法律出版社2007年版,第114页。
17 李建伟:《关联交易的法律规制》,法律出版社2007年版,第115页。
18 具体实例分析可参见宁向东:《公司治理理论》,中国发展出版社2005年版,第87-89页。
19 王保树主编:《公司收购:法律与实践》,社会科学文献出版社2005年版,第196-197页。
20 要求连续持有公司流通股六个月以上是为了防止大股东以自己个人名义或他人名义短期内从二级市场购进大量流通股,从而仍控制表决结果。
21 施天涛:《公司法论》,法律出版社2006年版,第10页。
25 黄来纪、史建三主编:《中德完善公司立法研究》,上海社会科学院出版社2005年版,第187页。
26 冯果、艾传涛:《控股股东的诚信义务及民事责任制度研究》,《商事法论集》第6卷,法律出版社2002年版,第93-95页。
27 李建伟著:《关联交易的法律规制》,法律出版社2007年版,第123页。
28 关联交易是以合同为主要表现形式,除《企业会计准则》涉及到的“关键管理人员报酬”之外,其余关联交易行为均以合同为载体。
29 黄来纪,史建三主编:《中德完善公司立法研究》,上海社会科学院出版社,2005年版,第198-199页。
1、辛浩:《上市公司关联交易的法律规制》,《当代法学》2001年第7期。
2、费加航:《2002年深市上市公司关联交易状况分析》,《证券市场导报》2003年7月。
3、时建中:《论关联企业的识别与债权人法律救济》,《政法论坛》2003年第5期。
4、钟奇江:《关联交易对中小股东利益侵害的现状及法律对策》,《湖南文理学院学报(社会科学版)》2005年第20卷第5期。
5、李凌骅:《企业集团相关法律问题研究》,《企业家天地》2006年第9期。
6、吕冰心:《“关联公司”的真相》,《法人》2007年第2、3期。
7、贾军:《非正当关联交易侵权责任分析》,《法学论坛》2004年第19卷第3期。
8、李锐:《公司集团的法律地位及其内外部法律关系》,《综述》2006年第5期。
9、赵志钢:《论公司集团成员公司之间关联担保的法律规制》,《山东教育学院学报》2006年第4期。
10、蔡轶娜:《企业集团立法问题研究》,《经济论坛》2006年第5期。
11、霍占茂、朱国英:《浅析新公司法关联交易规制体系之不足》,《集团经济研究》2007年2月下旬刊。
12、季林云:《试论关联企业间的意志关系及其权利、义务、责任的平衡——从平等民事主体角度的思考》。
13、吴建斌:《关联公司关系浅析》,《法学天地》1996年第3期。
1、李建伟著:《关联交易的法律规制》,法律出版社2007年版。
2、赵志钢著:《公司集团基本法律问题研究》,北京大学出版社2006年版。
3、朱炎生著:《公司法》,厦门大学出版社2006年版。
4、施天涛著:《关联企业法律问题研究》,法律出版社1998年版。
5、吴越著:《企业集团法理研究》,法律出版社2003年版。
6、沈乐平著:《企业集团法律问题》,中山大学出版社2003年版。
7、刘俊海著:《股东权法律保护概论》,人民法院出版社1995年版。
8、黄来纪,史建三主编:《中德完善公司立法研究》,上海社会科学院出版2005年版。
9、桂敏杰、安建主编:《新公司法条文解析》,人民法院出版社2006年版。
10、殷召良著:《公司控制权法律问题研究》,法律出版社2001年版。
11、宁向东著:《公司治理理论》,中国发展出版社2005年版。
12、柳经纬、黄伟、鄢青:《上市公司关联交易的法律问题研究》,厦门大学出版社2001年版。
13、赵旭东主编:《新公司法适用指南》,人民法院出版社2005年版。
14、钱卫清著:《公司诉讼——司法救济方式》,人民法院出版社2006年版。
15、顾功耘主编:《公司法律评论》,上海人民出版社2006卷。
2 柴青山:《关联交易猛如虎》,《21世纪经济报道》2006年1月9日第030版。
3 施天涛:《关联企业法律问题研究》,法律出版社1998年版,第62页。
4 转引自胡平译:《公司法则》,工商出版社1999年版,第177页。
5 桂敏杰、安建主编:《新公司法条文解析》,人民法院出版社2006年版,第545页。
6 参见杨泰和博士论文《中国上市公司关联交易的法律规制》一文第10-11页。
7 黄来纪,史建三主编:《中德完善公司立法研究》,上海社会科学院出版社2005年版,第203-204页。
8 赵志钢著:《公司集团基本法律问题研究》,北京大学出版社2006年版,第16页。
9 公司集团的组成成员并非完全是公司,主要看位于控制中心的企业是否为公司。
10 赵志钢著:《公司集团基本法律问题研究》,北京大学出版社2006年版,第16-17页。
11 李凌骅:《企业集团相关法律问题研究》,《企业家天地》2006年第9期,第146页。
12 朱炎生:《公司法》,厦门大学出版社2006年版,第194页。
13 此处所用集团公司指的是位于公司集团核心控制地位的公司,一般形式为集团有限责任公司、控股公司、投资公司等,本文中统一称为集团公司。
14 参考胡果威编:《美国公司法》,法律出版社1999年版,第187页。
15 钟奇江:《关联交易对中小股东利益侵害的现状及法律对策》,载于《湖南文理学院学报(社会科学版)》,2005年9月第20卷第5期,第74页。
16 李建伟:《关联交易的法律规制》,法律出版社2007年版,第114页。
17 李建伟:《关联交易的法律规制》,法律出版社2007年版,第115页。
18 具体实例分析可参见宁向东:《公司治理理论》,中国发展出版社2005年版,第87-89页。
19 王保树主编:《公司收购:法律与实践》,社会科学文献出版社2005年版,第196-197页。
20 要求连续持有公司流通股六个月以上是为了防止大股东以自己个人名义或他人名义短期内从二级市场购进大量流通股,从而仍控制表决结果。
21 施天涛:《公司法论》,法律出版社2006年版,第10页。
25 黄来纪、史建三主编:《中德完善公司立法研究》,上海社会科学院出版社2005年版,第187页。
26 冯果、艾传涛:《控股股东的诚信义务及民事责任制度研究》,《商事法论集》第6卷,法律出版社2002年版,第93-95页。
27 李建伟著:《关联交易的法律规制》,法律出版社2007年版,第123页。
28 关联交易是以合同为主要表现形式,除《企业会计准则》涉及到的“关键管理人员报酬”之外,其余关联交易行为均以合同为载体。
29 黄来纪,史建三主编:《中德完善公司立法研究》,上海社会科学院出版社,2005年版,第198-199页。
1、辛浩:《上市公司关联交易的法律规制》,《当代法学》2001年第7期。
2、费加航:《2002年深市上市公司关联交易状况分析》,《证券市场导报》2003年7月。
3、时建中:《论关联企业的识别与债权人法律救济》,《政法论坛》2003年第5期。
4、钟奇江:《关联交易对中小股东利益侵害的现状及法律对策》,《湖南文理学院学报(社会科学版)》2005年第20卷第5期。
5、李凌骅:《企业集团相关法律问题研究》,《企业家天地》2006年第9期。
6、吕冰心:《“关联公司”的真相》,《法人》2007年第2、3期。
7、贾军:《非正当关联交易侵权责任分析》,《法学论坛》2004年第19卷第3期。
8、李锐:《公司集团的法律地位及其内外部法律关系》,《综述》2006年第5期。
9、赵志钢:《论公司集团成员公司之间关联担保的法律规制》,《山东教育学院学报》2006年第4期。
10、蔡轶娜:《企业集团立法问题研究》,《经济论坛》2006年第5期。
11、霍占茂、朱国英:《浅析新公司法关联交易规制体系之不足》,《集团经济研究》2007年2月下旬刊。
12、季林云:《试论关联企业间的意志关系及其权利、义务、责任的平衡——从平等民事主体角度的思考》。
13、吴建斌:《关联公司关系浅析》,《法学天地》1996年第3期。
1、李建伟著:《关联交易的法律规制》,法律出版社2007年版。
2、赵志钢著:《公司集团基本法律问题研究》,北京大学出版社2006年版。
3、朱炎生著:《公司法》,厦门大学出版社2006年版。
4、施天涛著:《关联企业法律问题研究》,法律出版社1998年版。
5、吴越著:《企业集团法理研究》,法律出版社2003年版。
6、沈乐平著:《企业集团法律问题》,中山大学出版社2003年版。
7、刘俊海著:《股东权法律保护概论》,人民法院出版社1995年版。
8、黄来纪,史建三主编:《中德完善公司立法研究》,上海社会科学院出版2005年版。
9、桂敏杰、安建主编:《新公司法条文解析》,人民法院出版社2006年版。
10、殷召良著:《公司控制权法律问题研究》,法律出版社2001年版。
11、宁向东著:《公司治理理论》,中国发展出版社2005年版。
12、柳经纬、黄伟、鄢青:《上市公司关联交易的法律问题研究》,厦门大学出版社2001年版。
13、赵旭东主编:《新公司法适用指南》,人民法院出版社2005年版。
14、钱卫清著:《公司诉讼——司法救济方式》,人民法院出版社2006年版。
15、顾功耘主编:《公司法律评论》,上海人民出版社2006卷。