论我国民事诉讼中的鉴定制度
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摘要
鉴定作为解决民事案件中专业性问题的制度性措施,其重要性在民事诉讼中越来越多的得到彰显。但遗憾的是我国目前的法律法规目前对之还没有形成一种系统性的规定,这带来的必然性结果便是司法实践活动无法可依,不仅鉴定明辨是非还原事实真相的功能得不到发挥,还间接导致法院的错误裁判。因此,对我国民事诉讼中的鉴定制度进行研究,理顺我国有关民事诉讼中鉴定的各项法律法规,构建一套科学合理的鉴定制度迫在眉睫。
     本文以民事诉讼中鉴定制度的基本概念为切入点,在对中外类似立法进行纵向比较的基础上,探讨我国民事诉讼中鉴定制度的基本理论问题,具体而言分为如下四章:
     第一章民事诉讼中鉴定制度的概述。概括性的对民事诉讼中鉴定制度的概念进行了表述,同时认为民事诉讼中的鉴定制度融合了实体和程序两方面的规定,是一套科学性很强的操作规则,及而对几个类似的概念:司法鉴定、刑事诉讼中的鉴定、专家辅助人,进行了辨析,以期本文的读者对民事诉讼中的鉴定制度有一个全面准确的理解掌握,也为后面对民事诉讼中鉴定制度进行深入的探讨奠定基础。
     第二章鉴定主体制度。鉴定主体即鉴定人是鉴定制度的核心,鉴定活动从展开到结束都离不开鉴定主体的参与。本部分围绕着鉴定人的资格、鉴定人的权利义务、鉴定人的法律责任三个方面展开,在分析比较大陆法系和英美法系国家做法的基础上,探讨两大法系之间有关此问题立法差异的原因,进而指出我国现行立法在这三方面存在的不足,结合我国的具体国情提出适宜于我国的鉴定主体制度。
     第三章鉴定的基本程序。鉴定人的鉴定活动直接决定着鉴定结论的科学性和客观性,一套完善的鉴定实施程序对获得正确的鉴定结论至关重要。本部分首先论述了鉴定人的选任程序,接着对鉴定人实施鉴定鉴定活动应当遵循的程序性规则进行了阐述,并就鉴定实施阶段存在的重复鉴定现象进行了研究,认为重复鉴定制度存在有一定的合理性,建议限制而非取消重复鉴定制度。
     第四章鉴定结论制度。鉴定结论自身的特点决定了其可以成为一种独立的证据类型,鉴定结论对查明案件中专业性问题的重要性和鉴定结论内容的专业性决定了对鉴定结论的审查判断乃至采纳必须是严谨和审慎的。所以本部分在探讨鉴定结论的证据属性之后,对鉴定结论审查判断的内容及方式进行了研究,提出了完善我国鉴定结论审查判断制度的建议。
In recent years, cases relating to the special field problem spring up in large amount. Appraisement, a measure that dealing with the problems ,becomes more and more important. But, what a pity ,the legislation of our country has not carried out any regulation on appraisement. as a result, the appraisement of our country reveals out a lot of problem. Therefore, Imperative reformation will be needed. Well, the purpose of this article is to give any suggestion to the reformation. There are four chapters to expound this problem:
     Chapter one :In this chapter, I’ll give you a general statement of appraisement of our country and help you distinguish several similar concept .While you read it ,you will understand what appraisement is ,you will get a clear impression of it, so please read it carefully now. when you finish ,you will be interested in it.
     Chapter two: In this section ,I’ll talk about the expert witness, who is able to solve the problem involved the case. His rights and duty are all my topic. You can learn how the expert witness dose his work and what he can get form his work. You will agree that the work of the expert witness is very special. As the appraisement is a important factor of civil procedure ,how and what expert witness dose will greatly affect the judgement. So if he break the rule ,he must be punished.
     Chapter three is about the procedure .I’ll tell you how to choose a appropriate expert witness and the rule he must obey when he dose experiment. It is know to us that appraisement is an activity that only a person who have special experience can do, so we should take action to confine the act of expert witness. Even, the repeated-appraisement will be referred to. I’ll express my idea about how to access this phenomenon. Chapter four is the focus of this paper. In this part ,I’ll discussed the expertise ,which is a legal proof according to our civil procedural law. It is the offspring of the action of appraisement. By its help, the judge will get the truth of the case and make a fair judgement. But not every expertise could be adopted as a proof, because there may be something wrong with it. So it must has been checked before being handed in court. This chapter will tell how to test the expertise.
引文
1 常怡主编:《民事诉讼法学》,中国政法大学出版社 2002 年修订版,第 196 页;江伟主编,《民事诉讼法》,高等教育出版社 2000 年版,第 144 页;江伟主编:《民事诉讼法学原理》,中国人民大学出版社 1999 年版,第 481 页。
    
    2 刘金友主编:《证据法学》(新编),中国政法大学出版社 2003 年版,第 128 页。
    3 【日】兼子一、竹下守夫著:《民事诉讼法》,白绿铉译,法律出版社 1995 年版,第 121 页。
     4 徐立根:“论鉴定”,载《证据学论坛》(第一卷),何家弘主编,中国检察出版社 2000 年 10 月版,第 19页。
    5 张玉镶:“司法鉴定基本概念研究”,载《中国司法鉴定》,2001 年第 1 期,第 22 页。
    
    6 金光正主编:《司法鉴定学》,中国政法大学出版社 1995 年版,第 213 页。
    7 孙业群著:《司法鉴定制度改革研究》,法律出版社 2002 年版,第 37 页。
     8 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》,2001 年 12 月 6 日最高人民法院审判委员会 1201 次会议通过,2002 年 4 月 1 日起实行法释〔2001〕33 号。
     9 【法】让.文森、塞尔日.金沙尔著:《法国民事诉讼法要义》,罗结珍译,中国法制出版社 2005 年版,第 990 页。
    10 毕玉谦著:《民事证据法判例实务研究》,法律出版社 1999 年版,第 233 页。
    11 樊崇义主编:《刑事诉讼原理与实务》,中国人民公安大学出版社 2003 年版,第 162 页。
    12 何家弘、张卫平主编:《外国证据法选译》,人民法院出版社 2000 年版,第 724 页。
    13 杨良宜、杨大明著:《国际商务游戏规则:英美证据法》,法律出版社 2002 年版,第 460 页。
     14 沈德咏、宋随军主编:《刑事证据制度与理论》(中),人民法院出版社 2006 年版,第 707 页。
    
    15 何家弘、张卫平主编:《外国证据法选译》(上卷),人民法院出版社 2000 年版,第 481 页。
    16 陈朴生、刁荣华等主编:《比较刑事证据法各论》,亚东法律书业 1984 年版,第 266 页。
    17 程春华主编:《民事证据法专论》,厦门大学出版社 2002 年版,第 458 页。
    18 徐亚文著《程序正义论》,山东人民出版社 2004 年版,第 204 页。
    19 陈朴生、刁荣华等主编:《比较刑事证据法各论》,亚东法律书业 1984 年版,第 262 页。此种情况主要是指“意见供述之内容,或与事实陈述无异,或者对某种特别事项之意见供述与专家证人之意见无异。”
     20 《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》第十条:司法鉴定实施鉴定人负责制度。鉴定人应当独立的进行鉴定,对鉴定意见负责并在鉴定书上签名或者盖章。多人参加的鉴定对鉴定意见有不同意见的,应当注明。
     21 江伟、谢文哲:“专家证人若干问题的探讨(下)——以我国证据立法为背景”,载《河南省公安高等专科学校学报》2000 年第2期,第9页。
     22 张玉镶、蒋丽华:“司法鉴定人制度若干问题的法律思考”,载《中国司法鉴定》2003 年第 3 期,第 7 页。
    23 【日】谷口安平著:《程序的正义与诉讼》,王亚新、刘荣军译,中国政法大学出版社 2002 年版,第 317页。
    24 杨荣馨主编:《民事诉讼原理》,法律出版社 2003 年版,第 288 页。
    25 王亚新著:《对抗与判定------日本民事诉讼的基本结构》,清华大学出版社 2002 年版,第 348 页。
    
    26 杨荣馨主编:《民事诉讼原理》,法律出版社 2003 年版,第 478 页。
    27 谷口安平著:《程序的正义与诉讼》,王亚新、刘荣军译,中国政法大学出版社 2002 年版,第 316 页。
    28 谷口安平著:《程序的正义与诉讼》,王亚新、刘荣军译,中国政法大学出版社 2002 年版,第 319 页。
    29 谷口安平著:《程序的正义与诉讼》,王亚新、刘荣军译,中国政法大学出版社 2002 年版,第 320 页
    30 肖建华、肖建国、金殿军、王德新著:《民事证据规则与法律适用》,人民法院出版社 2005 年版,第 391页。
    31 屈芥民著:《专家民事责任论》,湖南人民出版社 1998 年版,第 27 页。
    32 《司法鉴定人登记管理办法》第三十一条:司法鉴定人在执业活动中,因故意或者重大过失行为给当事人造成损失的,其所在的司法鉴定机构依法承担赔偿责任后,可以向有过错行为的司法鉴定人追偿。
    33 《司法鉴定人登记管理办法》第二十九条:司法鉴定人有下列情形之一的,由省级司法行政机关依法给予警告,并责令其改正:(一)同时在两个以上司法鉴定机构执业的;(二)超出登记的执业类别执业的;(三)私自接受司法鉴定委托的;(四)违反保密和回避规定的;(五)拒绝接受司法行政机关监督检查或者提供虚假材料的;(六)法律、法规和规章规定的其他情形。
     34 何秉松主编:《刑法教科书》(下卷),中国法制出版社 2000 年修订版,第 994 页。
    35 高铭暄、马克昌主编:《刑法学》,执行主编赵秉志,北京大学出版社高等教育出版社 2000 年版,第 557页。
    
    36 李玉华、杨军生著:《司法鉴定的诉讼化》,中国人民公安大学出版社 2006 年版,第 48 页。
    37 《德意志联邦共和国民事诉讼法》,谢怀栻译,中国法制出版社 2002 年版,第 99 页。
    38 【日】兼子一、竹下守夫著:《民事诉讼法》,白绿铉译,法律出版社 1995 年版,第 308 页。
     39 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》,2001 年 12 月 6 日最高人民法院审判委员会 1201 次会议通过,2002 年 4 月 1 日起实行法释〔2001〕33 号。
     40 《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第 15 条:《民事诉讼法》第六十四条规定的“人民法院认为审理案件需要的证据”,是指以下情形:(一)涉及可能有损国家利益、社会利益或者他人合法权益的事实;(二)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。
     41 《最高人民法院民事诉讼证据的若干规定》第 24 条:人民法院进行证据保全,可以根据具体情况,采取查封、扣押、拍照、录音、鉴定、勘验等方法。
     42 卞建林,郭志媛:“论司法鉴定的程序立法”,载《中国司法鉴定》2006 年第 5 期,第 9 页。
     43 汪建成、吴江:“司法鉴定基本理论之再探讨”,载《法学论坛》2002 年第 17 卷第 5 期,第 88 页。
     44 夏渝:“多头鉴定、重复鉴定之我见”,载《人民检察》2001 年第 9 期,第 40 页。
    
    45 汪建成、吴江:“司法鉴定基本理论之再探讨”,载《法学论坛》2002 年第 5 期,第 92 页。
    46 郭金霞:“多头鉴定、重复鉴定探析”,载《中国司法鉴定》2005 年第 5 期,第 36 页。
    
    47 何家弘:《新编证据法学》,法律出版社 2000 年版,第 242 页。
    48 裴苍龄著:“论证据材料”,载《中外法学》1997 年第 6 期,第 107 页。
    49 松冈正义著:《民事证据论》,张知本译,中国政法大学出版社 2004 年版,第 1 页。
     50 孙业群著:《司法鉴定制度改革研究》,法律出版社 2002 年版,第 239 页。
    51 宋随军、姜涛、周富强、岳发泉主编:《刑事证据的实证分析》,法律出版社 2006 年版,第 139 页。
    52 孙业群著:《司法鉴定制度改革研究》,法律出版社 2002 年版,第 264 页。
    53 张卫平主编:《外国民事证据制度研究》,清华大学出版社 2003 年版,第 137 页。
     54 谢怀栻译:《德意志联邦共和国民事诉讼法》,中国法制出版社 2000 年版,第 101、102 页。
     56 李学军、陈霞:“鉴定结论的证据地位及质证、认证”,载《公安大学学报》2002 年第 4 期,第 23 页。
    1. 常怡主编:《民事诉讼法学》,中国政法大学出版社2002年修订版。
    2. 江伟主编,《民事诉讼法》,高等教育出版社2000年版。
    3. 江伟主编:《民事诉讼法学原理》,中国人民大学出版社1999年版。
    4. 刘金友主编:《证据法学》(新编),中国政法大学出版社2003年版。
    5. 【日】兼子一、竹下守夫著:《民事诉讼法》,白绿铉译,法律出版社1995年版。
    6. 徐立根:“论鉴定”,载《证据学论坛》(第一卷),何家弘主编,中国检察出版社2000年10月版。
    7. 金光正主编:《司法鉴定学》,中国政法大学出版社1995年版。
    8. 孙业群著:《司法鉴定制度改革研究》,法律出版社2002年版。
    9. 《司法鉴定司法解释及相关法律规范》人民法院出版社203年版。
    10. 【法】让.文森、塞尔日.金沙尔著:《法国民事诉讼法要义》,罗结珍译,中国法制出版社2005年版。
    11. 毕玉谦著:《民事证据法判例实务研究》,法律出版社1999年版。
    12. 樊崇义主编:《刑事诉讼原理与实务》,中国人民公安大学出版社2003年版。
    13. 何家弘、张卫平主编:《外国证据法选译》,人民法院出版社2000年版。
    14. 杨良宜、杨大明著:《国际商务游戏规则:英美证据法》,法律出版社2002年版。
    15. 沈德咏、宋随军主编:《刑事证据制度与理论》(中),人民法院出版社2006年版。
    16. 陈朴生、刁荣华等主编:《比较刑事证据法各论》,亚东法律书业1984年版。
    17. 程春华主编:《民事证据法专论》,厦门大学出版社2002年版。
    18. 徐亚文著《程序正义论》,山东人民出版社2004年。
    19. 【日】谷口安平著:《程序的正义与诉讼》,王亚新、刘荣军译,中国政法大学出版社2002年版。
    20. 杨荣馨主编:《民事诉讼原理》,法律出版社2003年版。
    21. 王亚新著:《对抗与判定------日本民事诉讼的基本结构》,清华大学出版社2002年版。
    22. 杨荣馨主编:《民事诉讼原理》,法律出版社2003年版。
    23. 肖建华、肖建国、金殿军、王德新著:《民事证据规则与法律适用》,人民法院出版社2005年版。
    24. 屈芥民著:《专家民事责任论》,湖南人民出版社1998年版。
    25. 何秉松主编:《刑法教科书》(下卷),中国法制出版社2000年修订版。
    26. 高铭暄、马克昌主编:《刑法学》,执行主编赵秉志,北京大学出版社高等教育出版社2000年版。
    27. 李玉华、杨军生著:《司法鉴定的诉讼化》,中国人民公安大学出版社2006年版。
    28. 《意志联邦共和国民事诉讼法》,谢怀栻译,中国法制出版社2002年版。
    29. 【日】 松冈正义著:《民事证据论》,张知本译,中国政法大学出版社2004年版。
    30. 宋随军、姜涛、周富强、岳发泉主编:《刑事证据的实证分析》,法律出版社2006年版。
    31. 张卫平主编:《外国民事证据制度研究》,清华大学出版社2003年版。
    32. 何家弘主编:《新编证据法学》,法律出版社2000年版。
    1. 卞建林,郭志媛:“论司法鉴定的程序立法”,载《中国司法鉴定》,2006年第5期。。
    2. 汪建成、吴江:“司法鉴定基本理论之再探讨”,载《法学论坛》,2002年第17卷第5期
    3. 夏渝:“多头鉴定、重复鉴定之我见”,载《人民检察》,2001年第9期。
    4. 汪建成、吴江:“司法鉴定基本理论之再探讨”,载《法学论坛》,2002年第17卷第5期。
    5. 郭金霞:“多头鉴定、重复鉴定探析”,载《中国司法鉴定》,2005年第5期。
    6. 张玉镶:“司法鉴定基本概念研究”,载《中国司法鉴定》,2001年第1期。
    7. 江伟、谢文哲:“专家证人若干问题的探讨(下)——以我国证据立法为背景”,载《河南省公安高等专科学校学报》,2000年第2期。
    8. 张玉镶、蒋丽华:“司法鉴定人制度若干问题的法律思考”,载《中国司法鉴定》,2003年第3期
    9. 裴苍龄:“论证据资料”,载《中外法学》1997年第6期。

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