董事竞业禁止制度研究
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摘要
董事竞业禁止是董事义务的一项重要内容,在各国公司法、商法以及判例中都对董事的这一义务作出了规定。我国新修订的《公司法》中,虽然借鉴了其他国家先进的立法例,但对董事竞业禁止的规定还是比较笼统和原则性,在实践中也缺乏可操作性。本文试图从董事竞业禁止的定义入手,通过对国外先进立法经验的阐释来揭示国外对这一制度的见解,并加以借鉴,以丰富和完善我国《公司法》及相关法律中相关制度的规定。本文分为三部分:一、董事竞业禁止制度的一般理论,主要阐述董事竞业禁止的概念、产生的理论依据、特点;二、在职董事的竞业禁止义务,阐述在职董事竞业禁止义务的理论依据,对该义务的主体和内容进行分析,完善我国相关立法;三、分析离职董事的竞业禁止义务的理论依据,在对国外相关立法进行借鉴的基础上提出完善我国立法的建议。
Obligation of Non-Competition of Directors, one of the main duties of directors, is a major issue in the modern corporate governance structure, due to the importance which many countries set detailed stipulations in their laws and statutes. In the new revised Company Law of China, this kind of duty of directors has been mended greatly. But it is still too general of contents, arousing difficulty in practical application. This article, through comprehensive scrutiny on legal principles and systems in the international community, probes both the intrinsic meaning and vital significance of non-competition obligation of directors and try to detect the weakness of the non-competition system in China, hoping to promote the advancement by learning from forerunners abroad. This article is divided into three parts .In Part 1, the author mainly discusses the definition, the academic foundation, and the characteristics of obligation of non-competition of directors. In Part 2, discusses the the academic foundation of noncompete obligations of in-service directors, analyze the the subject and content of noncompete obligations and improve China's relevant legislation. In Part 3, discusses the academic foundation of noncompete obligations ofout-service directors, and perfect China's legislative.
Obligation of Non-Competition of Directors, one of the main duties of directors, is a major issue in the modern corporate governance structure, due to the importance which many countries set detailed stipulations in their laws and statutes. In the new revised Company Law of China, this kind of duty of directors has been mended greatly. But it is still too general of contents, arousing difficulty in practical application. This article, through comprehensive scrutiny on legal principles and systems in the international community, probes both the intrinsic meaning and vital significance of non-competition obligation of directors and try to detect the weakness of the non-competition system in China, hoping to promote the advancement by learning from forerunners abroad. This article is divided into three parts .In Part 1, the author mainly discusses the definition, the academic foundation, and the characteristics of obligation of non-competition of directors. In Part 2, discusses the the academic foundation of noncompete obligations of in-service directors, analyze the the subject and content of noncompete obligations and improve China's relevant legislation. In Part 3, discusses the academic foundation of noncompete obligations ofout-service directors, and perfect China's legislative.
引文
[1]孔祥俊著:《反不正当竞争法原理》,知识产权出版社 2005年版,第418页。
[2]孔祥俊著:《反不正当竞争法原理》,知识产权出版社 2005年版,第410页。
[3]孔祥俊著:《反不正当竞争法原理》,知识产权出版社 2005年版,第418页。
[1]张开平著:《英美公司董事法律制度研究》,法律出版社 1998年版,第264页。
[2]吴建斌、刘惠明、李涛译:《日本公司法典》,中国法制出版社 2006年版,第179-180页。
[3]同上,第183-184页。
[4]杜景林、卢谌译:《德国股份法·德国有限责任公司法·德国公司改组法》,中国政法大学出版社 2000年版,第272页。
[5]费安玲、丁玫、张宓译:《意大利民法典》,中国政法大学出版社 2004年版,第573-574页。
[6]吴日焕译:《韩国商法》,中国政法大学出版社 1999年版,第88页。
[1]毛亚敏著:《公司法比较研究》 中国法制出版社 2001年版,第187页;
梅慎实:《现代公司治理结构规范运作论(修订版)》中国法制出版社 2002年版,第525页;实务中也有类似观点,见江苏省高级人民法院2003年《关于审理适用公司法案件若干问题的意见(试行)》第79条之规定。
[2]吴文琦著:《关于竞业禁止制度的立法思考》,《南都学坛(人文社会学刊)》 2002年第1期,第94页。
[1]如国家科学技术委员会所发布的《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》第七条规定:“单位企业可以在劳动聘任合同、知识产权权利归属协议或者技术保密协议中,与对本企业技术权益和经济利益有重要影响的有关行政管理人员、科技人员和其他有关人员协商,约定竞业禁止条款,约定有关人员在离开企业后一定期限内不得在生产同类产品或经营同类业务且具有竞争关系或者其他利害关系的其他企业内任职,或者自己生产、经营与原企业有竞争关系的同类产品或者业务。”又如,19%年劳动部在《关于企业职工流动若干问题的通知》中指出:用人单位可规定掌握商业秘密的职工在中止或解除劳动合同后的一定期限(不超过3年),不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的单位就职,也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务,但用人单位应当给予该职工一定的数额的经济补偿。
[2]张俊浩主编:《民法学原理》,中国政法大学出版社 1997年版,第82页。
[1]曹顺明著:《股份有限公司董事损害赔偿责任研究》,中国法制出版社 2005年版,第206页。
[1]梅慎实著:《现代公司机关权力构造论》,中国政法大学出版社 2000年版,第176页。
[2]上海社会科学院法学研究所译:《德意志联邦共和国民法典》,法律出版社 1984年版,第4页,转引自范健、蒋大兴著:《公司法论》(上卷),南京大学出版社 1997年7月第1版,第391页。
[3]卞耀武著:《当代外国公司法》,法律出版社 1995年版,第141页。
[4]徐卫东、祝杰著:《董事的信托义务研究--从制度协调的视角调控董事行为的一种尝》,《吉林大学学报》2004年第2期,第120页。
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[1](日)末永敏和著,金洪玉译:《现代日本公司法》,人民法院出版社 2000年版,第162页。
[2](韩)李哲松著,吴日焕译:《韩国公司法》,中国政法大学出版社 2000年版,第501页。
[3]刘连煜著:《公司治理与社会责任》 中国政法大学出版社 2001年版,第116-119页;
王保树主编:《商事法论集》,法律出版社 1999年版,第161-181页。
[4]国务院国有资产监督管理委员会2006年《国有独资公司董事会试点企业职工董事管理办法(试行)》第10条就规定:“职工董事代表职工参加董事会行使职权,享有与公司其他董事同等权利,承担相应义务。”
[5]中国证监会2001年《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》第1条第1款对独立董事的定义。
[6]中国证监会2001年《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》第1条第2款规定,“独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事”。
[1]杜景林、卢谌译:《德国股份法·德国有限责任公司法·德国公司改组法》,中国政法大学出版社 2000年版,第39页。
[2](日)村雅史一著:《竞业避止义务》,有斐阁 2000年版,第116页
[3](日)末永敏和著,金洪玉译:《现代日本公司法》,人民法院出版社 2001版,第147页
[4]杜景林、卢谌译:《德国股份法·德国有限责任公司法·德国公司改组法》,中国政法大学出版社 2000年版,第39页。
[5](日)末永敏和著,金洪玉译:《现代日本公司法》,人民法院出版社 2000年版,第147页)。
[6]吴日焕译:《韩国商法》,中国政法大学出版社 1999年版,第88页。
[1](日)末永敏和著,金洪玉译:《现代日本公司法》,人民法院出版社 2000年版,第147页。
[1]苏义保著:《论公司董事的竞业禁止义务》,《法学探索》 1997年第3期,第28页。
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[1](韩)李松哲著,吴日焕译:《韩国公司法》,中国政法大学出版社 2000年版,第502-503页。
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[1]朱伟一著:《美国公司法判例解析》,中国法制出版社 2000年版,第90页。
[2]邢宝东著:《董事竞业禁止义务刍议》,《沈阳师范大学学报(社会科学版)》 2005年第1期,第42页。
[3]张玉瑞著:《大陆竞业限制实践的发展--兼谈“三晃公司”案在大陆之判决走向》,清华大学出版社 2004年版,第362页。
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[1]梅慎实著:《现代公司权利机关构造论》,中国政法大学出版社 1996年版,第219页。
[1]载于中国法院网,http://www.chinacourt.org。
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28.(日)末永敏和著,金洪玉译:《现代日本公司法》,人民法院出版社2000年版。
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[1]如国家科学技术委员会所发布的《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》第七条规定:“单位企业可以在劳动聘任合同、知识产权权利归属协议或者技术保密协议中,与对本企业技术权益和经济利益有重要影响的有关行政管理人员、科技人员和其他有关人员协商,约定竞业禁止条款,约定有关人员在离开企业后一定期限内不得在生产同类产品或经营同类业务且具有竞争关系或者其他利害关系的其他企业内任职,或者自己生产、经营与原企业有竞争关系的同类产品或者业务。”又如,19%年劳动部在《关于企业职工流动若干问题的通知》中指出:用人单位可规定掌握商业秘密的职工在中止或解除劳动合同后的一定期限(不超过3年),不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的单位就职,也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务,但用人单位应当给予该职工一定的数额的经济补偿。
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