保安处分制度与我国刑法的立法完善
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摘要
保安处分制度是近代刑法改革的产物,是对传统刑法制度的革新。作为刑罚制度的一个补充,保安处分与刑罚密切配合,为预防犯罪、保护社会发挥着无可替代的作用。正因如此,一百多年来,特别是二战后兴起的世界刑法改革以来,保安处分逐步在世界大多数国家的法律中得以确立,并发挥着积极的作用。在我国保安处分一直受到冷遇,直到90年代中期才引起学者们的注意。但是对于应如何看待保安处分的性质、保安处分制度在我国是否应有一席之地等问题的激烈争论仍然存在。本文对这些问题以及如何建构我国的保安处分制度等问题作了一些探讨性地论述。
    全文共分七个部分。
    第一部分,引言。该部分通过对保安处分在当今刑法中所占的重要地位以及我国学术界对保安处分的研究现状的介绍,引出本文的论题。
     第二部分,保安处分的历史沿革。该部分主要探讨了下列问题:保安处分作为一种刑法思想萌芽于古罗马时代;近代意义上的保安处分首创于德国刑法学家克莱茵;斯托斯起草的《瑞士刑法预备草案》和菲利起草的《意大利刑法草案》分别为保安处分的“二元论”和“一元论”立法奠定了基础;1930年的意大利刑法典是保安处分完备体系的代表,随之而来的是三十年代保安处分的立法高潮。另外,在保安处分的历史沿革中,国际刑法会议、国际监狱会议也对其发展起到了极大的推动作用。
     第三部分,保安处分的理论基础。保安处分的理论基础包括:哲学基础——实证学派的哲学观点;法哲学基础——社会连带主义和经济主义原则;刑事理论基础-社会防卫论。这些理论都直接或间接地对保安处分制度的产生和发展起着至关重要的作用。
     第四部分,保安处分制度的概述。该部分介绍了保安处分制度的基本原则、适用条件、适用对象及其种类。由于各国国情不同,对保安处分的具体规定也有所不同。通过对国外保安处分制度的介绍和分析,为建立我国保安处分制度提供
    
    了可供借鉴的经验。
     第五部分,我国现行法上的保安处分性质措施。该部分对我国现行法上的保安措施的性质进行了分析,认为他们是具有保安处分性质的措施,并着重对劳动教养问题进行了探讨,认为应将其纳入保安处分体系当中。
     第六部分,建立我国保安处分制度的构想。该部分在探讨建立保安处分制度的必要性和可行性的基础上认为在立法上应采取二元制模式,并对其种类、适用原则、程序和种类等具体问题作了大体的设想。
    第七部分,结语。该部分总结全文,指出建立我国保安处分制度应当注意的问题。
Security measure is not only the result of criminal law reform but also the innovation of traditional criminal law system .As a supplement to criminal penalty system,Security measure and criminal penalty system play an important role in prevention of crime and defend society. So, since one hundred years, especially the word warⅡ, Security system has established in most of countries of the whole world step by step. In china, Security measure has receives a cold reception for a long time. Up to the middle period of the ninties, Jurists have just paid attention to it. This paper makes some study on weather china should establish security measure and how to establish it. This paper consists of seven parts.
     Part one, Introduction. The questions which this paper will study are introduced in this part through introduction of the security measure's position in today's criminal law and present situation of reach on security measure of law circles.
    Part two, The historical evolution of security measure. As a criminal ideology, security measure began to germinate ancient Roman times. security measure of modern times established firstly by security measure who is the criminal law jurist of German .《Switzerland criminal law preparatory draft》 and 《Italy criminal law preparatory draft》laid the ground work for "dualism" and "monism" of Security measure. The criminal law of Italy in 1930 stands for the perfect security measure system. Then it comes the climax of security measure's legislation. On the other hand, international criminal meeting and prison meeting promote the development of security measure in the historical evolution.
     Part three, The foundation of security measure's theory. The foundation of security measure's theory consists of philosophical foundation-philosophy of positivist school; the foundation of legal philosophy-doctrine of social
    
    solidarism and economical principle; criminal foundation-the theory of social defence. These theories all play an important roles in the development directly and indirectly.
     Part four, The summary of security measure.In this part, the author introduced basic standard applicable condition, applicable object and classification of security measure. Because the differnent situation of each country, the exact stipulations are different. The indroduction and analysis of security measure can provide experience that we can use in the establishment of security measure in China.
     Part five, The protective measures of law in operation of China. In this part, the author analyses the nature of the protective measures of law in operation in China .The author thinks that these measures have the nature of security measure abroad. In this part, the author mainly analyses the labor education and rehabilitation.
     Part six, The conception of establishment of security measure in our country. The author makes an inquiry into the feasibility and necessity of the establishment in China .The author thinks that legislative system. We should adopt the "dualism" and has a rough conception of the kind and procedure and applicable condition of security measure.
     Part seven, Conclusion. This part sums up the whole paper and points out the problems to which attention should be paid when the security measure is applied in practice.
引文
著作类:
    1、[日]木村龟二主编:《刑法学词典》,上海翻译出版公司1991年版。
    2、[意]菲利著:《犯罪社会学》,中国人民公安大学出版社1990年版。
    3、[意]菲利著:《犯罪社会学》,中国人民公安大学出版社1990年版。
    4、[意]菲利著:《实证派犯罪学》,中国政法大学出版社1987年版。
    5、[法]卡斯东.斯特法尼等著:《法国刑法总论精义》,中国政法大学出版社1998年版。
    6、[挪威]约翰尼斯.安德聂斯著:《刑罚与预防犯罪》,法律出版社1983年版页。
    7、甘雨沛、何鹏著:《外国刑法学》,北京大学出版社1984年版。
    8、马克昌主编:《近代西方刑法学说史略》,中国检查出版社1996年版。
    9、潘华仿主编:《外国监狱史》,社会科学文献出版社1994年版。
    10、林纪东著:《刑事政策学》,台湾三民书局1979年版。
    11、全增嘏主编:《西方哲学史》,上海人民出版社1985年版。
    12、陈兴良著:《刑法的人性基础》,中国方正出版社1996年版。
    13、陈兴良著:《刑法的启蒙》,法律出版社1998年版。
    14、苗有水著:《保安处分与中国刑法发展》,中国方正出版社2001年版。
    15、谢望原主编:《台、港、澳刑法与大陆刑法比较研究》,中国人民公安大学出版社1998年版。
    16、甘雨沛、杨春洗、张文著:《犯罪与刑罚新论》,北京大学出版社1991年版。
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    20、马克昌主编:《犯罪通论》,武汉大学出版社1999年版。
    21、高仰止著;《刑法总则之理论与实用》,五南图书出版公司1986年版。
    22、张甘妹著:《刑事政策学》,三民书局民国68年版。
    23、高铭暄主编:《刑法学原理》第三卷,中国人民大学出版社1994年版。
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    25、马克昌主编:《刑罚通论》,武汉大学出版社1999年版。
    26、高铭暄主编:《中华人民共和国刑法的孕育和诞生》,法律出版社1981年版。
    27、马克昌主编:《中国刑事政策学》,武汉大学出版社1992年版。
    28、赵秉志等主编:《全国刑法硕士论文荟萃》(1981——1988),中国人民公安大学出版社1989年版。
    29、喻伟主编:《刑事政策论》,武汉大学出版社1992年版。
    30、王作富主编:《刑法完善专题研究》,中央广播电视大学出版社1996年版。
    
    论文类:
    1、黄风:《评龙勃罗梭及其犯罪人类学》,载《法学评论》1988年第5期。
    2、[法]安赛尔:《从社会防卫运动角度看西方国家刑事政策的新发展》,载《中外
    
    法学》1989年第2期。
    3、邓又天、邓修明:《论保安处分的限制适用》,载杨敦先等主编:《廉正建设与刑法功能》,法律出版社1991年版,第315页。
    4、屈学武:《保安处分与中国刑法改革》,载《法学研究》第8卷,第5期。
    5、李建明:《德国刑法上的矫正保安措施》,载《法学天地》1994年第4期。
    6、喻伟:《保安处分刑事立法化》,载《法学评论》1996年第5期。
    7、刘亚:《日本的更生保护制度》,载《现代法学》1991年第2期。
    8、侯保田:《我国现行法上的保安处分》,载《法律科学》1994年第4期。
    9、陈啸平:《保安处分的诱惑与风险》,载《法学评论》1989年第5期。
    10、陈泽宪、林小春:《劳动教养改革刍议》,载丁慕英等主编:《刑法实施中的难点热点问题研究》,法律出版社1998年版。
    11、苗有水:《保安处分理论及我国保安措施刑事立法化》,载陈兴良主编:《刑事法评论》,中国政法大学出版社。
    12、刘德朝:《对危害社会治安的精神病的处理》,载《现代法学》1990年第2期。
    13、喻伟:《保安处分刑事立法化》,载《法学评论》1996年第5期。
    14、宋建强:《冲突与选择——世界刑法态势与中国刑法改制》,载《法学与时间》1991年第1期。
    15、张旭、陈正云:《保安处分与刑法的完善》,载《吉林大学社会科学学报》1995年第5期。
    16、赵秉志:《中国刑法修改若干问题研究》,载《法学研究》第18卷第5期。
    17、刘中发:《澳门刑法中的保安处分制度评述》,载《国家检查观学院学报》,第9卷第1期。
    18、陈瑞华:《警察权的司法控制——以劳动教养为范例的分析》,载《法学》2001年第6期。
    
    
    
    ① 甘雨沛、何鹏著:《外国刑法学》,北京大学出版社1984年版,第600页。
    ② 甘雨沛、何鹏著:《外国刑法学》,北京大学出版社1984年版,第601页。
    ① [日]木村龟二主编:《刑法学词典》,上海翻译出版公司1991年版,第465页。
    ② 甘雨沛、何鹏著:《外国刑法学》,北京大学出版社1984年版,第601页。
    
    
    ① [意]菲利著:《犯罪社会学》,中国人民公安大学出版社1990年版,第60页。
    ② 转引自马克昌主编:《近代西方刑法学说史略》,中国检查出版社1996年版,第240页。
    ① 潘华仿主编:《外国监狱史》,社会科学文献出版社1994年版,第624页。
    ① 林纪东著:《刑事政策学》,台湾三民书局1979年版,第301-302页。
    ② 全增嘏主编:《西方哲学史》,上海人民出版社1985年版,第431页。
    ① 陈兴良著:《刑法的人性基础》,中国方正出版社1996年版,第142页。
    ① 黄风:《评龙博罗梭及其犯罪人类学》,载《法学评论》,1988年第5期。
    ② [意]菲利著:《犯罪社会学》,中国人民公安大学出版社1990年版,第24页。
    ③ 甘雨沛、何鹏著:《外国刑法学》,北京大学出版社1984年版,第115页。
    ④ 陈兴良著:《刑法的启蒙》,法律出版社1998年版,第179页。
    
    ① 甘雨沛、何鹏著:《外国刑法学》,北京大学出版社1984年版,第623--624页。
    ② 苗有水著:《保安处分与中国刑法发展》,中国方正出版社2001年版,第23页。
    ① [意]菲利著:《实证派犯罪学》,中国政法大学出版社1987年版,第9页。
    
    ① 甘雨沛、何鹏著:《外国刑法学》,北京大学出版社1984年版,第646--647页。
    
    ① [法]安赛尔:《从社会防卫运动角度看西方国家刑事政策的新发展》,载《中外法学》1989年第2期。
    ① 谢望原主编:《台、港、澳刑法与大陆刑法比较研究》,中国人民公安大学出版社1998年版第374页。
    ② 邓又天、邓修明:《论保安处分的限制适用》,载杨敦先等主编:《廉正建设与刑法功能》,法律出版社1991年版,第315页。
    ① 屈学武:《保安处分与中国刑法改革》,载《法学研究》第8卷,第5期。
    ① [法]卡斯东.斯特法尼等著:《法国刑法总论精义》,中国政法大学出版社1998年版,第435页。
    ② 甘雨沛、杨春洗、张文著:《犯罪与刑罚新论》,北京大学出版社1991年版,第554-557页。
    
    
    ① 陈兴良著:《刑法哲学》,中国人民政法大学出版社1991年版,第478页。
    ① 林山田著:《刑罚学》,台湾商务印书局民国七十二年版,第348页
    ② 陈兴良著:《本体刑法学》,商务印书馆2001年版,第745页。
    ① 马克昌主编:《犯罪通论》,武汉大学出版社1999年版,第298页。
    ② 陈兴良著:《刑法哲学》,中国人民政法大学出版社1991年版,第476页。
    ① 喻伟:《保安处分刑事立法化》,载《法学评论》1996年第5期。
    ① 高仰止著;《刑法总则之理论与实用》,五南图书出版公司1986年版,第621页。
    ① 刘亚:《日本的更生保护制度》,载《现代法学》1991年第2期。
    ② 张甘妹著:《刑事政策学》,三民书局民国68年版,第353页。
    ① 谢望原主编:《台、港、澳刑法与大陆刑法比较研究》,中国人民公安大学出版社1998年版,第357页。
    
    ① 陈兴良著:《刑法哲学》,中国人民政法大学出版社1991年版,第435页。
    ① 侯保田:《我国现行法上的保安处分》,载《法律科学》1994年第4期。
    ② 高铭暄主编:《刑法学原理》第三卷,中国人民大学出版社1994年版,第190页。
    ① 陈啸平:《保安处分的诱惑与风险》,载《法学评论》1989年第5期。
    ② 屈学武:《保安处分与中国刑法改革》,载《法学研究》第8卷,第5期。
    ① 应松年主编:《行政法学新论》,中国方正出版社1998年版,第437页。
    ① 陈泽宪、林小春:《劳动教养改革刍议》,载丁慕英等主编:《刑法实施中的难点热点问题研究》,法律出版社1998年版。
    ② 苗有水:《保安处分理论及我国保安措施刑事立法化》,载陈兴良主编:《刑事法评论》,中国政法大学出版社
    ① 马克昌主编:《刑罚通论》,武汉大学出版社1999年版,第798页
    ① 马克昌主编:《刑罚通论》,武汉大学出版社1999年版,第797页。
    ② 高铭暄主编:《中华人民共和国刑法的孕育和诞生》,法律出版社981年版,第42页。
    ③ 刘德朝:《对危害社会治安的精神病的处理》,载《现代法学》1990年第2期。
    
    ① 侯保田:《我国现行法上的保安处分》,载《法律科学》1994年第4期。
    ① 马克昌主编:《中国刑事政策学》,武汉大学出版社1992年版,第592页
    ① 侯保田:《我国现行法上的保安处分》,载《法律科学》1994年第4期。
    ① 赵秉志等主编:《全国刑法硕士论文荟萃》(1981---1988),中国人民公安大学出版社1989年版,第153页。
    ① 王作富主编:《刑法完善专题研究》,中央广播电视大学出版社1996年版,第333页。
    ② 喻伟:《保安处分刑事立法化》,载《法学评论》1996年第5期。
    ① 屈学武:《保安处分与中国刑法改革》,载《法学研究》第8卷,第5期。
    ② 王作富主编:《刑法完善专题研究》,中央广播电视大学出版社1996年版,第337页。
    ① 宋建强:《冲突与选择--世界刑法态势与中国刑法改制》,载《法学与时间》1991年第1期。
    ① 赵秉志等主编:《全国刑法硕士论文荟萃》(1981---1988),中国人民公安大学出版社1989年版,第564页。
    ② 喻伟主编:《刑事政策论》,武汉大学出版社1992年版,第253页。
    ① 张旭、陈正云:《保安处分与刑法的完善》,载《吉林大学社会科学学报》1995年第5期。
    ② 高仰止著;《刑法总则之理论与实用》,五南图书出版公司1986年版,第607页
    ① 赵秉志:《中国刑法修改若干问题研究》,载《法学研究》第18卷第5期。
    ② 林纪东著:《刑事政策学》,台湾三民书局1979年版,第311页
    ① 刘中发:《澳门刑法中的保安处分制度评述》,载《国家检查观学院学报》,第9卷第1期。
    ① 陈瑞华:《警察权的司法控制--以劳动教养为范例的分析》,载《法学》2001年第6期。
    
    ① [挪威]约翰尼斯.安德聂斯著:《刑罚与预防犯罪》,法律出版社1983年版,第11页。

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