跟单信用证项下进口押汇业务中银行债权保护问题研究
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摘要
进口押汇业务是目前国内外银行普遍开展的一项国际贸易背景下的短期融资业务，对于跟单信用证项下的进口押汇业务，尽管国内银行在实务操作中所采用的方案基本是一致的，但是对于操作方案形成的相关法律关系，特别是对于开证行在进口押汇业务中就信用证项下的单据(主要是指提单)应享有何种权利，却存在明显不同的理解。此类情形的出现基本可以认为源于国内银行在办理进口押汇业务时所参照的国外法律制度的不同。但是可以肯定地说，不论国内银行在办理进口押汇业务过程中对与进口押汇相关的法律问题做何理解，这些观点均与我国现行法律的部分强制性规定存在一定程度的冲突。由此表现出国内银行在进口押汇业务操作过程中的实际需求与我国现行法律规定相脱节的情形。
进口押汇在法律方面的不确定性使银行在办理该业务时面临巨大风险，银行在保护其债权安全时所采取的行为屡屡受挫。国内银行迫切需要国内权威机构，特别时立法和司法机关就与进口押汇相关的问题作出明确解释和说明。
本文从说明进口押汇的特征入手，分析了国内金融机构关于进口押汇的认识与目前国内现行法律之间存在的矛盾，特别是对进口押汇中的一个关键问题——信托收据的性质进行了较为详细的分析，试图以此解构整个进口押汇的法律性质，并最终提出一种解决方案，即通过对信托收据的法律性质赋予特定功能，使得银行债权保护获得合理解释，并将之用于国内银行在就进口押汇业务主张担保权利时所作的理论支持。
本文共分六章，第一章内容是关于进口押汇的概述，对进口押汇的实务操作进行了简要介绍，并提出问题，说明目前国内银行界对于银行在进口押汇业务中主张担保权的差异性和共同性；第二章内容进一步对进口押汇业务产生的背景和在实务操作中的意义进行分析，重点分析了进口押汇中各方当事人的行为特点；第三章是全文的重点章节之一，深入分析了进口押汇业务中，国内银行在主张所有权和担保物权时所面临的法律障碍；第四章重点对信托收据的法律性质进行分析，做此安排的主要原因是考虑到信托收据在本文提出的最终解决方案中所处的核心地位。同时，该章节内容也分析了将信托收据单独用于解释银行在进口押汇中的担保权时所面临的困境，从而为作者在最终解决方案中有针对性地对信托收据的法律性质进行拓展性解释和赋予特定性质打下基础；第五章是全文的核心章节，本章对银行在进口押汇中如何主张权利、保护债权安全提出了解决方案并作出解释，达到本论文的写作目的；第六章尾声。
本论文正文部分约28，000字，作者在行文过程中，采取实证的方法对我国现行法律进行了解读，援引部分最高人民法院已公布的关于跟单信用证的判例，根据其确定的原则对最高人民法院就与跟单信用证有关的问题所持观点作了归纳和演绎，同时也对国内外法院对相关问题的认定和银行业在实务操作中所采取的策略进行了较为简要的比较研究，最终形成本文。
需要特别说明的是，为了行文方便和最大限度地将问题简单化以利于分析，笔者在该文中将视开证行和押汇行为同一主体(事实上，这也是实务操作中最常见的情况)，并在文中一概以开证行谓之。
Letter of credit is an undertaking of a bank for account of the importer to pay the foreign exporter the value of the goods provided the required documents are submitted and the terms of the credit are complied with. The import trade service(negotiation) under letter of credit is one of the most universal business of bank. However, no matter in China or abroad, the bank often face the obstacles when they try to protect their right, the problem focus on there is no defined law for the banks to instruct their behaviors on import trade service, banks can not always get support from the court when they order pledge right.
The article try to solve this problem through put forward rational explanation for the banks' pledge right. In author's opinion, the Trust Receipt is an important instrument for explain bank's right on the Document of Title while providing import trade service for customers.
The article is divided into 6 parts which focus on explain the negotiation, disputes among the banks, analysis the obstacles when the banks order for proprietary right, or pledge right on the Document of Title, and analysis the Trust Receipt. In the end, the article gave a solution for the banks to protect their rights during negotiation.
进口押汇在法律方面的不确定性使银行在办理该业务时面临巨大风险，银行在保护其债权安全时所采取的行为屡屡受挫。国内银行迫切需要国内权威机构，特别时立法和司法机关就与进口押汇相关的问题作出明确解释和说明。
本文从说明进口押汇的特征入手，分析了国内金融机构关于进口押汇的认识与目前国内现行法律之间存在的矛盾，特别是对进口押汇中的一个关键问题——信托收据的性质进行了较为详细的分析，试图以此解构整个进口押汇的法律性质，并最终提出一种解决方案，即通过对信托收据的法律性质赋予特定功能，使得银行债权保护获得合理解释，并将之用于国内银行在就进口押汇业务主张担保权利时所作的理论支持。
本文共分六章，第一章内容是关于进口押汇的概述，对进口押汇的实务操作进行了简要介绍，并提出问题，说明目前国内银行界对于银行在进口押汇业务中主张担保权的差异性和共同性；第二章内容进一步对进口押汇业务产生的背景和在实务操作中的意义进行分析，重点分析了进口押汇中各方当事人的行为特点；第三章是全文的重点章节之一，深入分析了进口押汇业务中，国内银行在主张所有权和担保物权时所面临的法律障碍；第四章重点对信托收据的法律性质进行分析，做此安排的主要原因是考虑到信托收据在本文提出的最终解决方案中所处的核心地位。同时，该章节内容也分析了将信托收据单独用于解释银行在进口押汇中的担保权时所面临的困境，从而为作者在最终解决方案中有针对性地对信托收据的法律性质进行拓展性解释和赋予特定性质打下基础；第五章是全文的核心章节，本章对银行在进口押汇中如何主张权利、保护债权安全提出了解决方案并作出解释，达到本论文的写作目的；第六章尾声。
本论文正文部分约28，000字，作者在行文过程中，采取实证的方法对我国现行法律进行了解读，援引部分最高人民法院已公布的关于跟单信用证的判例，根据其确定的原则对最高人民法院就与跟单信用证有关的问题所持观点作了归纳和演绎，同时也对国内外法院对相关问题的认定和银行业在实务操作中所采取的策略进行了较为简要的比较研究，最终形成本文。
需要特别说明的是，为了行文方便和最大限度地将问题简单化以利于分析，笔者在该文中将视开证行和押汇行为同一主体(事实上，这也是实务操作中最常见的情况)，并在文中一概以开证行谓之。
Letter of credit is an undertaking of a bank for account of the importer to pay the foreign exporter the value of the goods provided the required documents are submitted and the terms of the credit are complied with. The import trade service(negotiation) under letter of credit is one of the most universal business of bank. However, no matter in China or abroad, the bank often face the obstacles when they try to protect their right, the problem focus on there is no defined law for the banks to instruct their behaviors on import trade service, banks can not always get support from the court when they order pledge right.
The article try to solve this problem through put forward rational explanation for the banks' pledge right. In author's opinion, the Trust Receipt is an important instrument for explain bank's right on the Document of Title while providing import trade service for customers.
The article is divided into 6 parts which focus on explain the negotiation, disputes among the banks, analysis the obstacles when the banks order for proprietary right, or pledge right on the Document of Title, and analysis the Trust Receipt. In the end, the article gave a solution for the banks to protect their rights during negotiation.
引文
1 见《中国农业银行国际贸易融资业务信贷管理暂行办法》。
2 http://www.ccb-dl.com/htm/qyfwxx/xd/jk.htm
3 见王丽丽：《银行国际业务与法律风险控制》，法律出版社2004年版，第2页。
4 http://www.cebank.com/ywzn.htm
5 http://www.ecitic.com/citicib/companybank/financing-1.htm1#05
6 http://www.huaxiabankbeijing.com/index/gjyw.html
7 见金赛波：《中国信用证法律和重要案例点评》，对外经济贸易大学出版社2002年版，第165页。
8 见《中国建设银行关于印发(中国建设银行贸易融资额度管理暂行规定)的通知》前言部分第三条。
9 见《海商法》第71条。
10 见最高人民法院民事审判第四庭编，万鄂湘主编《中国涉外商事海事审判指导与研究》，另见http://www.findlaw.cn/Info/case/hsal/2004311124944.htm。
11 见李金泽：《信用证与国际贸易融资法律问题》，中国金融出版社2004年版，第139页。
12 见王丽丽：《银行国际业务与法律风险控制》，法律出版社2004年版，第9页。
13 见《担保法》第75条。
18 见金赛波：《中国信用证法律和重要案例点评》，对外经济贸易大学出版社2002年版，第181页。
19 见《中国涉外商事海事审判》2002年5月13日版。
20 见李国光、奚晓明、金剑峰、曹士兵：《关于适用(中华人民共和国担保法)若干问题的解释》理解与适用，吉林人民出版社2000年版，第316页。
21 见《中国农业银行国际贸易融资业务信贷管理暂行办法》第9条。
22 见《担保法》第69条第1款。
23 见《中国建设银行信用证(进口)押汇管理规定》。
24 见《担保法》第43条。
25 见《担保法》第43条。
26 见《公证法》第7条。
27 见《担保法》第2条第2款。
28 见《担保法》第82条。
29 见《担保法》第84条。
30 见王丽丽：《银行国际业务与法律风险控制》，法律出版社2004年版，第16页。
31 见张燕玲 王仲和：《国际结算业务指南》，中华工商联合出版社，第420页。
32 见《担保法》第43条。
33 见张燕玲 王仲和：《国际结算业务指南》，中华工商联合出版社，第422页。
34 见《信托法》第7条。
35 见金赛波：《中国信用证法律和重要案例点评》，对外经济贸易大学出版社2002年版，第192页。
36 见金赛波：《中国信用证法律和重要案例点评》，对外经济贸易大学出版社2002年版，第191页。
37 见金赛波：《中国信用证法律和重要案例点评》，对外经济贸易大学出版社2002年版，第196页。
38 见金赛波：《中国信用证法律和重要案例点评》，对外经济贸易大学出版社2002年版，第198页。
1、《中国农业银行国际贸易融资业务信贷管理暂行办法》
2、王丽丽：《银行国际业务与法律风险控制》，法律出版社2004年版
3、金赛波：《中国信用证法律和重要案例点评》，对外经济贸易大学出版社2002年版
4、《中国建设银行关于印发(中国建设银行贸易融资额度管理暂行规定)的通知》
5、《海商法》
6、万鄂湘：《中国涉外商事海事审判指导与研究》
7、李金泽：《信用证与国际贸易融资法律问题》，中国金融出版社2004年版
8、王丽丽：《银行国际业务与法律风险控制》，法律出版社2004年版
9、《担保法》第75条。
10、李国光、奚晓明、金剑峰、曹士兵：《关于适用(中华人民共和国担保法)若干问题的解释》理解与适用，吉林人民出版社2000年版
11、曹士兵：《中国担保诸问题的解决与展望》，中国法制出版社2001年版
12、王岚文章：《关于提单质押问题的思考》，《中国海商法年刊》，1999
13、《中国涉外商事海事审判》2002年5月13日版
14、《中国农业银行国际贸易融资业务信贷管理暂行办法》
15、《中国建设银行信用证(进口)押汇管理规定》
16、《公证法》
17、张燕玲 王仲和：《国际结算业务指南》，中华工商联合出版社
18、《信托法》
19、张磊：《信用证项下进口押汇法律问题研究》
20、何美欢：《香港担保法》，北京大学出版社，1995
21、杨良宜：《国际货物买卖法》，中国政法大学出版社，1998
22、《民商法研究》：第1—7辑，北京大学出版社，1998—2001
23、吴志攀：《金融法典型案例解析》，中国金融出版社，2004
24、刘红英：《试析信托收据的法律性质》，中国银行法律事务部编，中国法制出版社，2002
25、张红：《国际结算》，南京大学出版社，1993
26、李金泽：《国际贸易融资法律风险防范》，中国金融出版社，2004
2 http://www.ccb-dl.com/htm/qyfwxx/xd/jk.htm
3 见王丽丽：《银行国际业务与法律风险控制》，法律出版社2004年版，第2页。
4 http://www.cebank.com/ywzn.htm
5 http://www.ecitic.com/citicib/companybank/financing-1.htm1#05
6 http://www.huaxiabankbeijing.com/index/gjyw.html
7 见金赛波：《中国信用证法律和重要案例点评》，对外经济贸易大学出版社2002年版，第165页。
8 见《中国建设银行关于印发(中国建设银行贸易融资额度管理暂行规定)的通知》前言部分第三条。
9 见《海商法》第71条。
10 见最高人民法院民事审判第四庭编，万鄂湘主编《中国涉外商事海事审判指导与研究》，另见http://www.findlaw.cn/Info/case/hsal/2004311124944.htm。
11 见李金泽：《信用证与国际贸易融资法律问题》，中国金融出版社2004年版，第139页。
12 见王丽丽：《银行国际业务与法律风险控制》，法律出版社2004年版，第9页。
13 见《担保法》第75条。
18 见金赛波：《中国信用证法律和重要案例点评》，对外经济贸易大学出版社2002年版，第181页。
19 见《中国涉外商事海事审判》2002年5月13日版。
20 见李国光、奚晓明、金剑峰、曹士兵：《关于适用(中华人民共和国担保法)若干问题的解释》理解与适用，吉林人民出版社2000年版，第316页。
21 见《中国农业银行国际贸易融资业务信贷管理暂行办法》第9条。
22 见《担保法》第69条第1款。
23 见《中国建设银行信用证(进口)押汇管理规定》。
24 见《担保法》第43条。
25 见《担保法》第43条。
26 见《公证法》第7条。
27 见《担保法》第2条第2款。
28 见《担保法》第82条。
29 见《担保法》第84条。
30 见王丽丽：《银行国际业务与法律风险控制》，法律出版社2004年版，第16页。
31 见张燕玲 王仲和：《国际结算业务指南》，中华工商联合出版社，第420页。
32 见《担保法》第43条。
33 见张燕玲 王仲和：《国际结算业务指南》，中华工商联合出版社，第422页。
34 见《信托法》第7条。
35 见金赛波：《中国信用证法律和重要案例点评》，对外经济贸易大学出版社2002年版，第192页。
36 见金赛波：《中国信用证法律和重要案例点评》，对外经济贸易大学出版社2002年版，第191页。
37 见金赛波：《中国信用证法律和重要案例点评》，对外经济贸易大学出版社2002年版，第196页。
38 见金赛波：《中国信用证法律和重要案例点评》，对外经济贸易大学出版社2002年版，第198页。
1、《中国农业银行国际贸易融资业务信贷管理暂行办法》
2、王丽丽：《银行国际业务与法律风险控制》，法律出版社2004年版
3、金赛波：《中国信用证法律和重要案例点评》，对外经济贸易大学出版社2002年版
4、《中国建设银行关于印发(中国建设银行贸易融资额度管理暂行规定)的通知》
5、《海商法》
6、万鄂湘：《中国涉外商事海事审判指导与研究》
7、李金泽：《信用证与国际贸易融资法律问题》，中国金融出版社2004年版
8、王丽丽：《银行国际业务与法律风险控制》，法律出版社2004年版
9、《担保法》第75条。
10、李国光、奚晓明、金剑峰、曹士兵：《关于适用(中华人民共和国担保法)若干问题的解释》理解与适用，吉林人民出版社2000年版
11、曹士兵：《中国担保诸问题的解决与展望》，中国法制出版社2001年版
12、王岚文章：《关于提单质押问题的思考》，《中国海商法年刊》，1999
13、《中国涉外商事海事审判》2002年5月13日版
14、《中国农业银行国际贸易融资业务信贷管理暂行办法》
15、《中国建设银行信用证(进口)押汇管理规定》
16、《公证法》
17、张燕玲 王仲和：《国际结算业务指南》，中华工商联合出版社
18、《信托法》
19、张磊：《信用证项下进口押汇法律问题研究》
20、何美欢：《香港担保法》，北京大学出版社，1995
21、杨良宜：《国际货物买卖法》，中国政法大学出版社，1998
22、《民商法研究》：第1—7辑，北京大学出版社，1998—2001
23、吴志攀：《金融法典型案例解析》，中国金融出版社，2004
24、刘红英：《试析信托收据的法律性质》，中国银行法律事务部编，中国法制出版社，2002
25、张红：《国际结算》，南京大学出版社，1993
26、李金泽：《国际贸易融资法律风险防范》，中国金融出版社，2004