民事执行权的性质定位与权力配置
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摘要
对民事执行权性质的论证是执行制度改革中首先的也是最重要的一项理论研究工作。正是在此意义上，我们展开了对民事执行权性质的研究，并在此基础上对执行权进行理性的权力配置。经过深入的思考，我们的基本观点是，民事执行权具有司法权和行政权属性，但更多体现为行政权属性。在权力配置上，民事执行权分为三权，即执行命令权、执行实施权和执行裁判权，由不同的主体分别行使各项权力。
本研究分为五个部分：第一部分重点对民事执行权的性质进行定位，并提出依据，为本项研究打下坚实的理论基础。第二部分在对执行权的性质与如何配置作一分析的同时，将关注点集中在民事执行权的权力配置上，分别对各项权力作细致的研究。第三部分运用比较分析的方法，对两大法系国家民事执行权的性质定位与权力配置的“脉络”作一个透视。第四部分分析传统中国民事执行权的性质体现和权力配置，揭示出权力配置的缺陷所在，并探悉造成此缺陷的原因。第五部分提出我国民事执行权的权力配置路径，在建立执行权三权分离运作模式的基础上，实现剥离的设想：(一)对执行命令权的剥离，由法官或者书记员行使此项权力；(二)法官执行职能的剥离，使法官专司裁判；(三)将执行人员剥离出法院。希冀以上的改革能够在一定程度上实现法院功能的“纯化”。最后对目前许多法院设立的执行局作一个理性分析。
The argumentation of the character of the power of civil implementation is the first and most important theoretical study in the reform of the implementation system. Given than, the character of the power of civil implementation has been studied, and then, the power of civil implementation has been rationally distributed on the basis of the former study. After deliberations, our basic view is focused on the attribute of power of civil implementation reflected by a mixture of jurisdiction and administration power. Specially, on the question of the distribution power of civil implementation. The power of civil implementation is made up of three parts: the power of implementation command, the power of implementation execution and the power of implementation judgement, namely different body is entitled to different power.
The study consists of five parts: The first part is to define the character of the power of civil implementation, present some basic ideas, and therefore, provide strong theoretical foundation. The second part is to discuss the relation of the character and the distribution of power of civil implementation, focus our focal point on the distribution of power of civil implementation, and undertake a careful and detailed research on the power of civil implementation. The third part is to perspective the "venation" of nature and distribution power of civil implementation in the two big systems by comparison. The fourth part analyses the nature and the distribution the power of civil implementation in traditional china, and reveals the
deficercies and their reasons. The fifth part is to put forward the distribution of china, that is to realize apartly conception on the base of the separation of three power as following: The first is to separate power of implementation command from marshal, judges or secretary exercise the power; the second is to part implementation function from judges, and keep their mind on judgement; the third is to part marshal from court, aim of "Purification" court's function. Finally, the rational consideration has been made with regard to the establishment of the Court's Enforcement Bureau.
本研究分为五个部分：第一部分重点对民事执行权的性质进行定位，并提出依据，为本项研究打下坚实的理论基础。第二部分在对执行权的性质与如何配置作一分析的同时，将关注点集中在民事执行权的权力配置上，分别对各项权力作细致的研究。第三部分运用比较分析的方法，对两大法系国家民事执行权的性质定位与权力配置的“脉络”作一个透视。第四部分分析传统中国民事执行权的性质体现和权力配置，揭示出权力配置的缺陷所在，并探悉造成此缺陷的原因。第五部分提出我国民事执行权的权力配置路径，在建立执行权三权分离运作模式的基础上，实现剥离的设想：(一)对执行命令权的剥离，由法官或者书记员行使此项权力；(二)法官执行职能的剥离，使法官专司裁判；(三)将执行人员剥离出法院。希冀以上的改革能够在一定程度上实现法院功能的“纯化”。最后对目前许多法院设立的执行局作一个理性分析。
The argumentation of the character of the power of civil implementation is the first and most important theoretical study in the reform of the implementation system. Given than, the character of the power of civil implementation has been studied, and then, the power of civil implementation has been rationally distributed on the basis of the former study. After deliberations, our basic view is focused on the attribute of power of civil implementation reflected by a mixture of jurisdiction and administration power. Specially, on the question of the distribution power of civil implementation. The power of civil implementation is made up of three parts: the power of implementation command, the power of implementation execution and the power of implementation judgement, namely different body is entitled to different power.
The study consists of five parts: The first part is to define the character of the power of civil implementation, present some basic ideas, and therefore, provide strong theoretical foundation. The second part is to discuss the relation of the character and the distribution of power of civil implementation, focus our focal point on the distribution of power of civil implementation, and undertake a careful and detailed research on the power of civil implementation. The third part is to perspective the "venation" of nature and distribution power of civil implementation in the two big systems by comparison. The fourth part analyses the nature and the distribution the power of civil implementation in traditional china, and reveals the
deficercies and their reasons. The fifth part is to put forward the distribution of china, that is to realize apartly conception on the base of the separation of three power as following: The first is to separate power of implementation command from marshal, judges or secretary exercise the power; the second is to part implementation function from judges, and keep their mind on judgement; the third is to part marshal from court, aim of "Purification" court's function. Finally, the rational consideration has been made with regard to the establishment of the Court's Enforcement Bureau.
引文
1．汪晖、陈燕谷主编：《文化与公共性》，三联书店1998年版。
2．常怡主编：《强制执行的理论与实务》，重庆出版社1992年版。
3．孙加瑞：《中国强制执行制度概论》，中国民主法制出版社1999年版。
4．沈达明：《比较强制执行法初论》，对外贸易教育出版社1994年版。
5．蔡墩铭主编：《民事程序法》，中国台湾五南图书出版有限公司1992年版。
6．陈世荣：《强制执行法诠解》，中国台湾国泰印书馆有限公司1980年版。
7．杨与龄：《强制执行法论》，中国台北宏德印刷厂1978年版。
8．李修源：《司法公正理念及其现代化》，人民法院出版社2002年版。
9．贺卫方：《司法的理念与制度》，中国政法大学出版社1998年版。
10．林升格：《强制执行法理论与实务》，台湾五南图书出版公司1984年版。
11．陈光中主编：《中国法学会诉讼法学研究会历次年会综述汇编》，中国人民公安大学出版社2001年版。
12．竹下守夫：《日本民事执行法理论与实务研究》，张卫平、刘荣军译，重庆大学出版社1994年版。
13．埃尔曼：《比较法律文化》，三联出版社1990年版。
14．谭秋桂著：《民事执行原理研究》，中国法制出版社2001年版。
15．孟德斯鸠：《论法的精神》(上、下)，商务印书馆1984年版。
16．[英]马丁·洛克林著，郑戈译：《公法与政治理论》，商务印书馆2002年版。
17．王亚新：《社会变革中的民事诉讼》，中国法制出版社2001年版。
18．肖建国：《民事诉讼程序价值论》，中国人民大学出版社2000年版。
19．周天玮：《法治理想国——苏格拉底与孟子的虚拟对话》，商务印书馆1999年版。
20．(法)让·文森，塞尔日·金沙尔着：《法国民事诉讼法要义》(上、下)，中国法制出版社2001年版。
21．三月章著：《日本民事诉讼法》，中国台湾五南图书出版公司1997年版。
22．[英]洛克：《政府论》(下篇)，商务印书馆1981年版。
23．白绿铉：《美国民事诉讼法》，经济日报出版社1998年版。
24．沈达明编著：《比较民事诉讼法初论》(上、下册)，中信出版社1991年版。
25．[美]史蒂文．苏本等：《美国民事诉讼的真谛》，法律出版社2002年版。
26．汤维建主编：《美国民事诉讼规则》，中国检察出版社2003年版。
27．何勤华主编：《美国法律发达史》，上海人民出版社1998年版。
28．[美]彼得·G·伦斯特洛姆：《美国法律辞典》，中国政法大学出版社1998年版。
29．叶自强：《民事诉讼制度的变革》，法律出版社2001年版。
30．左卫民著：《在权利话语与权力技术之间——中国司法新思考》，法律出版社2002年版。
31．景汉朝：《中国司法改革策论》，中国检察出版社2002年版。
32．吴思：《潜规则：中国历史中的真实游戏》，云南人民出版社2002年版。
33．金永熙：《法院执行实务新论》，人民法院出版社2002年版。
34．谢晖：《象牙塔上放哨》，法律出版社2003年版。
35．左卫民，周长军：《变迁与改革：法院制度现代化研究》，法律出版社2000年版。
36．谢晖：《价值重建与规范选择》，山东人民出版社1998年版。
37．[台]陈新民：《行政法学总论》(修订六版)。
38．万鄂湘：《中国司法评论》，人民法院出版社2001年版第1卷。
39．《依法治国与司法改革》，中国法制出版社1999年版。
40．杨荣新：《关于强制执行立法与实务研究》，中国政法大学诉讼法研究中心主办的“诉讼法学论坛”中所作的讲座。参见中国诉讼法律网。
41．季卫东：《破彼执着，乃入真实——旁观民法典编纂之曲折》，《书城》2003年第2期。
42．张百庆：《“为人”与“懂事”——从一个华北乡村的社区研究看中国法治之“本土资源”》，载《二十一世纪》2003年2月，第11期。
43．王军：《执行权三权分离及其运作模式》，载《人民法院报》2002年9月1日。
44．孙秀芳，杨桐：《对民事诉讼中的执行权分立的思考》，载《法律适用》2000年第6期。
45．《鲍济刚：执行智多星》，载《人民法院报》2002年10月19日。
46．本刊编辑部：《依法治国与司法体制改革研讨会纪要》，载《法学研究》，1999年第4期。
47．张志铭：《民事执行改革的几个理论问题》，参见《检察日报》2003年1月28日。
48．童兆洪，林翔荣，方永新：《改革：执行发展与创新的时代呼唤 执行改革实证分析与理论建构研讨会综述》，《法律适用》2002年第7期。
49．高执办：《论执行局设置的理论基础》，载《人民司法》2001年2月。
50．刘翰、张根大：《强制执行权研究》，载信春鹰、李林主编：《依法治国与司法改革》，中国法制出版社1999年版，第432页。
51．孙加瑞：《执行权的正确分配与执行难的解决》，载《政治与法律》1998年第5期。
52．傅郁林：《质疑执行程序中的“当事人主义”——兼与张卫平教授商榷》，参见《人民法院报》2003年4月11日。
53．赵刚：《正确处理民事经济审判工作中的十大关系》，载《法学研究》1999年第一期。
54．顾培东：《论我国民事权利司法保护的疏失》，《法学研究》，2002年11月。
55．张国香：《构建执行工作新模式——最高人民法院副院长沈德咏谈执行工作改革》，载《人民法院报》2001年7月23日。
56．刘星：《法律“强制力”观念的弱化——当代西方法理学的本体论变革》，《外国法译评》1995年第3期。
57．高执办：《国外执行机构概览》，载《人民司法》2001年3月。
58．安丽，徐伟：《法官的困惑：在判决与执行之间——对一起案件的判决与执行的法社会学思考》，载《广西政法干部管理学院学报》2002年9月第3期。
59．张卫平：《再谈民事执行》，载《人民法院报》2003年3月21日。
60．谭玲、夏蔚：《加拿大的强制执行制度》，载《现代法学》2002年12月。
61．景汉朝，卢子娟：《“执行难”及其对策》，载《法学研究》2000年第5期。
62．孙加瑞：《执行权的正确分配与执行难的解决》，《政治与法律》1998年第5期。
63．春江：《从物质决定意识与实体决定程序说开去》，载正义网，法网天坛。
64．季卫东：《渐进改革的新动力——从“化整为零”到“合零为整”》，载《二十一世纪》总第72期。
65．徐来：《执行权改革势在必行》，《法制日报》2002年7月25日。
66．张卫民：《我眼中的新加坡法院》，中国法院网。
http://www.procedurallaw.com.cn
http://www.chinacourt.org
http://civillaw.com.cn
http://www.dffy.com
http://www.chinacourt.org
http://www.jfdaily.com.cn
http://article.chinalawinfo.com
http:/www.lawfan.com
2．常怡主编：《强制执行的理论与实务》，重庆出版社1992年版。
3．孙加瑞：《中国强制执行制度概论》，中国民主法制出版社1999年版。
4．沈达明：《比较强制执行法初论》，对外贸易教育出版社1994年版。
5．蔡墩铭主编：《民事程序法》，中国台湾五南图书出版有限公司1992年版。
6．陈世荣：《强制执行法诠解》，中国台湾国泰印书馆有限公司1980年版。
7．杨与龄：《强制执行法论》，中国台北宏德印刷厂1978年版。
8．李修源：《司法公正理念及其现代化》，人民法院出版社2002年版。
9．贺卫方：《司法的理念与制度》，中国政法大学出版社1998年版。
10．林升格：《强制执行法理论与实务》，台湾五南图书出版公司1984年版。
11．陈光中主编：《中国法学会诉讼法学研究会历次年会综述汇编》，中国人民公安大学出版社2001年版。
12．竹下守夫：《日本民事执行法理论与实务研究》，张卫平、刘荣军译，重庆大学出版社1994年版。
13．埃尔曼：《比较法律文化》，三联出版社1990年版。
14．谭秋桂著：《民事执行原理研究》，中国法制出版社2001年版。
15．孟德斯鸠：《论法的精神》(上、下)，商务印书馆1984年版。
16．[英]马丁·洛克林著，郑戈译：《公法与政治理论》，商务印书馆2002年版。
17．王亚新：《社会变革中的民事诉讼》，中国法制出版社2001年版。
18．肖建国：《民事诉讼程序价值论》，中国人民大学出版社2000年版。
19．周天玮：《法治理想国——苏格拉底与孟子的虚拟对话》，商务印书馆1999年版。
20．(法)让·文森，塞尔日·金沙尔着：《法国民事诉讼法要义》(上、下)，中国法制出版社2001年版。
21．三月章著：《日本民事诉讼法》，中国台湾五南图书出版公司1997年版。
22．[英]洛克：《政府论》(下篇)，商务印书馆1981年版。
23．白绿铉：《美国民事诉讼法》，经济日报出版社1998年版。
24．沈达明编著：《比较民事诉讼法初论》(上、下册)，中信出版社1991年版。
25．[美]史蒂文．苏本等：《美国民事诉讼的真谛》，法律出版社2002年版。
26．汤维建主编：《美国民事诉讼规则》，中国检察出版社2003年版。
27．何勤华主编：《美国法律发达史》，上海人民出版社1998年版。
28．[美]彼得·G·伦斯特洛姆：《美国法律辞典》，中国政法大学出版社1998年版。
29．叶自强：《民事诉讼制度的变革》，法律出版社2001年版。
30．左卫民著：《在权利话语与权力技术之间——中国司法新思考》，法律出版社2002年版。
31．景汉朝：《中国司法改革策论》，中国检察出版社2002年版。
32．吴思：《潜规则：中国历史中的真实游戏》，云南人民出版社2002年版。
33．金永熙：《法院执行实务新论》，人民法院出版社2002年版。
34．谢晖：《象牙塔上放哨》，法律出版社2003年版。
35．左卫民，周长军：《变迁与改革：法院制度现代化研究》，法律出版社2000年版。
36．谢晖：《价值重建与规范选择》，山东人民出版社1998年版。
37．[台]陈新民：《行政法学总论》(修订六版)。
38．万鄂湘：《中国司法评论》，人民法院出版社2001年版第1卷。
39．《依法治国与司法改革》，中国法制出版社1999年版。
40．杨荣新：《关于强制执行立法与实务研究》，中国政法大学诉讼法研究中心主办的“诉讼法学论坛”中所作的讲座。参见中国诉讼法律网。
41．季卫东：《破彼执着，乃入真实——旁观民法典编纂之曲折》，《书城》2003年第2期。
42．张百庆：《“为人”与“懂事”——从一个华北乡村的社区研究看中国法治之“本土资源”》，载《二十一世纪》2003年2月，第11期。
43．王军：《执行权三权分离及其运作模式》，载《人民法院报》2002年9月1日。
44．孙秀芳，杨桐：《对民事诉讼中的执行权分立的思考》，载《法律适用》2000年第6期。
45．《鲍济刚：执行智多星》，载《人民法院报》2002年10月19日。
46．本刊编辑部：《依法治国与司法体制改革研讨会纪要》，载《法学研究》，1999年第4期。
47．张志铭：《民事执行改革的几个理论问题》，参见《检察日报》2003年1月28日。
48．童兆洪，林翔荣，方永新：《改革：执行发展与创新的时代呼唤 执行改革实证分析与理论建构研讨会综述》，《法律适用》2002年第7期。
49．高执办：《论执行局设置的理论基础》，载《人民司法》2001年2月。
50．刘翰、张根大：《强制执行权研究》，载信春鹰、李林主编：《依法治国与司法改革》，中国法制出版社1999年版，第432页。
51．孙加瑞：《执行权的正确分配与执行难的解决》，载《政治与法律》1998年第5期。
52．傅郁林：《质疑执行程序中的“当事人主义”——兼与张卫平教授商榷》，参见《人民法院报》2003年4月11日。
53．赵刚：《正确处理民事经济审判工作中的十大关系》，载《法学研究》1999年第一期。
54．顾培东：《论我国民事权利司法保护的疏失》，《法学研究》，2002年11月。
55．张国香：《构建执行工作新模式——最高人民法院副院长沈德咏谈执行工作改革》，载《人民法院报》2001年7月23日。
56．刘星：《法律“强制力”观念的弱化——当代西方法理学的本体论变革》，《外国法译评》1995年第3期。
57．高执办：《国外执行机构概览》，载《人民司法》2001年3月。
58．安丽，徐伟：《法官的困惑：在判决与执行之间——对一起案件的判决与执行的法社会学思考》，载《广西政法干部管理学院学报》2002年9月第3期。
59．张卫平：《再谈民事执行》，载《人民法院报》2003年3月21日。
60．谭玲、夏蔚：《加拿大的强制执行制度》，载《现代法学》2002年12月。
61．景汉朝，卢子娟：《“执行难”及其对策》，载《法学研究》2000年第5期。
62．孙加瑞：《执行权的正确分配与执行难的解决》，《政治与法律》1998年第5期。
63．春江：《从物质决定意识与实体决定程序说开去》，载正义网，法网天坛。
64．季卫东：《渐进改革的新动力——从“化整为零”到“合零为整”》，载《二十一世纪》总第72期。
65．徐来：《执行权改革势在必行》，《法制日报》2002年7月25日。
66．张卫民：《我眼中的新加坡法院》，中国法院网。
http://www.procedurallaw.com.cn
http://www.chinacourt.org
http://civillaw.com.cn
http://www.dffy.com
http://www.chinacourt.org
http://www.jfdaily.com.cn
http://article.chinalawinfo.com
http:/www.lawfan.com