论刑罚的个别化
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摘要
刑罚个别化是指在裁量和执行刑罚时，针对犯罪分子的人身危险性和犯罪的社会危害性所对应之刑的个别化。它最初是由近代学派针对古典学派理论固有的缺陷提出来的，古典学派主张人的理性能力是无限的，因而可以制定出一部完美无缺的法典，对付社会当中的所有犯罪现象，并进而主张严格的罪刑法定。在这种情形下，法官成了严格执行法律的机器，没有丝毫的自由裁量权。同时在裁量和执行刑罚的过程中因只注意犯罪的一般情况，忽视了犯罪的具体情况和犯罪分子的个别情况，丧失了刑罚的个别公正性。进而促进了刑罚个别化观念的形成。这一观念不断发展，在刑法理论占有一席之地。但是发展至今，我国刑法学界对刑罚个别化很少有人问津，相对于外国刑法学界对刑罚个别化研究欣欣向荣的局面形成鲜明的对比。而司法实践又呼唤着对刑罚个别化进行深入的理论研究，笔者仅凭自己的微薄学识对此略抒己见，对刑罚个别化进行研究。
本文的主要内容包括五个部分：一、刑罚个别化的本质，主要对有关刑罚个别化的观念进行了评述，并对之进行了内涵界定，指出刑罚个别化的内容包括刑罚裁量个别化与刑罚执行个别化。二、刑罚个别化的根据，对大陆法系当中的德国、日本、意大利，英美法系中的美国及俄罗斯有关刑罚个别化的观念进行了评述，并进而指出刑罚个别化的根据主要在于个别预防，并兼顾到一般预防和报应的需要，三、刑罚个别化与罪责刑相适应的关系，主要有包容论、并行论等理论，笔者认为刑罚个别化和罪责刑相适应原则是分别独立的，但在适用时地位有主次之分。四、我国刑法当中的刑罚个别化问题检讨，指出我国在刑罚个别化方面存在的问题和不足，并有的放矢的提出一些立法建议。
The individuaiization of penalty means that judges must consider the specific character of the criminal and the crime when deciding and carrying off penalty . The article is divided into four parts.
The first part is about the essence of the individuaiization of penalty. Author mainly talks about various views and praise on it, then author divides the concept into two parts.
The second part is about the basis of the individuaiization of penalty. Author briefly tells readers about the view criminal scholars in other countries have on this problem, for example, in common law system and in civil law system countries. Then the author talks about her own view: it is a conception mainly based on individual precaution, at the same time it is also based on common precaution and retribution.
The third part is about the relationship between the individuaiization of penalty and the principle of symmetrical crime and penalty. There are all kinds of opinions on this problem , such as complete individuaiization of penalty, theory of independence on their relationship and so on. Author is of the view that they are independent, when they collide, the principle of symmetrical crime and penalty must be firstly considered.
The fifth part is about the situation of our country on this problem. Author simply talks about the deficiency and makes some suggestions.
本文的主要内容包括五个部分：一、刑罚个别化的本质，主要对有关刑罚个别化的观念进行了评述，并对之进行了内涵界定，指出刑罚个别化的内容包括刑罚裁量个别化与刑罚执行个别化。二、刑罚个别化的根据，对大陆法系当中的德国、日本、意大利，英美法系中的美国及俄罗斯有关刑罚个别化的观念进行了评述，并进而指出刑罚个别化的根据主要在于个别预防，并兼顾到一般预防和报应的需要，三、刑罚个别化与罪责刑相适应的关系，主要有包容论、并行论等理论，笔者认为刑罚个别化和罪责刑相适应原则是分别独立的，但在适用时地位有主次之分。四、我国刑法当中的刑罚个别化问题检讨，指出我国在刑罚个别化方面存在的问题和不足，并有的放矢的提出一些立法建议。
The individuaiization of penalty means that judges must consider the specific character of the criminal and the crime when deciding and carrying off penalty . The article is divided into four parts.
The first part is about the essence of the individuaiization of penalty. Author mainly talks about various views and praise on it, then author divides the concept into two parts.
The second part is about the basis of the individuaiization of penalty. Author briefly tells readers about the view criminal scholars in other countries have on this problem, for example, in common law system and in civil law system countries. Then the author talks about her own view: it is a conception mainly based on individual precaution, at the same time it is also based on common precaution and retribution.
The third part is about the relationship between the individuaiization of penalty and the principle of symmetrical crime and penalty. There are all kinds of opinions on this problem , such as complete individuaiization of penalty, theory of independence on their relationship and so on. Author is of the view that they are independent, when they collide, the principle of symmetrical crime and penalty must be firstly considered.
The fifth part is about the situation of our country on this problem. Author simply talks about the deficiency and makes some suggestions.
引文
1、马克昌主编：《近代西方刑法学说史略》，中国检察出版社1996年版。
2、高铭暄、赵秉志主编：《刑法论从》(第一卷)，法律出版社1998年版。
3、(美)理查德·霍金斯著：《美国监狱制度—刑罚和正义》，孙晓雳等译，中国人民公安大学出版社1991年版。
4、邱兴隆著：《罪与罚讲演录》，中国检察出版社2000年版。
5、斯库拉托夫主编：《俄罗斯联邦刑法典释义》，黄道秀译，中国政法大学出版社2000年版。
4、(日)大冢仁著：《犯罪论的基本问题》，冯军译，中国政法大学出版社1993年版。
5、(英)吉米·边沁著：《立法理论—刑法典原理》，李贵方等译，中国人民公安大学出版社1993年版。
6、(日)西原春夫主编：《日本刑事法的形成与特色》，李海东等译，法律出版社1997年版。
7、陈兴良著：《走向哲学的刑法学》，法律出版社1999年版。
8、高铭暄、赵秉志主编：《刑法论丛》(第三卷)，1999年版。
9、陈兴良著：《刑法哲学》，中国政法大学出版社1992年版。
10、李海东著：《刑法原理入门》，法律出版社1998年版。
11、陈兴良著：《刑法的价值构造》，中国人民大学出版社1998年版。
12、(意)杜里奥·帕多瓦尼著：《意大利刑法学原理》，陈忠林译，法律出版社1998年版。
13、陈忠林著：《意大利刑法纲要》，中国人民大学出版社1998年版。
14、贾宇著：《罪与刑的思辨》，法律出版社2002年版。
15、高铭暄主编：《刑法学原理》(第一卷)，中国人民大学出版社1993年版。
16、曲新久著：《刑法的精神与范畴》，中国政法大学出版社2000年版。
17、(意)贝卡里亚著：《论犯罪与刑罚》，黄风译，中国大百科全书出版社1993年版。
18、翟中东著；《刑罚个别化研究》，中国人民公安大学出版社2001年版。
19、邱兴隆、徐章润著：《刑罚学》，中国政法大学出版社1999年版。
20、谢望原著：《欧陆刑罚价值与刑罚价值原理》，中国检察出版社2004年版。
21、储槐植著：《美国刑法》，北京大学出版社1996年版。
21、陈兴良著：《刑法的启蒙》，中国政法大学出版社1999年版。
22、胡学相著：《量刑的基本理论研究》，武汉大学出版社1999年版。
23、(意)菲利著：《实证派犯罪学》，郭建安译，中国政法大学出版社1999年版。
24、马克昌主编：《刑罚通论》，武汉大学出版社1999年版。
25、甘雨沛、何鹏著：《外国刑法学》，北京大学出版社1994年版。
26、陈兴良著：《刑法的人性基础》，中国政法大学出版社1998年版。
27、李季林等主编：《辨证唯物主义和历史唯物主义原理》，中国人民大学出版社1995年版。
28、邱兴隆、许章润著：《刑罚学》，中国政法大学出版社1999年版。
29、(日)森下忠著：《犯罪者处遇》，中国纺织出版社1994年版。
30、周红梅著：《刑罚执行论》，辽宁人民出版社1994年版。
31、(俄)佳日科娃·库兹涅佐娃主编：《俄罗斯刑法教程总论》(下卷)，《刑罚论》，黄道秀译，中国法制出版社2000年版。
1、郑伟著：《法国新刑法评述》，载《法学论坛》1997年第2期。
2、(法国)戴奥多雷·巴芭戴奥多鲁著：《法国刑法典种的刑法个别化》魏武译，载《法学论坛》1999年第2期。
3、谭金著：《论罪刑相适应与刑罚个别化的冲突与协调》，载《重庆大学学报》，1993年第3期。
4、方琳琳、刘德法著：《论罪刑法定原则与刑罚个别化原则》，载《信阳师范学院学报》(哲学社会科学版)，第21卷第2期。
5、谢正权著：《论量刑的刑罚个别化原则》，载《政法论坛》1988年第1期。
6、屈学武著：《量刑自由裁量权述论》，载《中国刑事法杂志》总42期。
7、陈兴良著：《罪犯处遇的法理分析》，载《法学评论》2001年第1期。
8、屈学武著：《也谈罪刑相适应与中国刑法观念的更新》，载《法学》1999年第8期。
9、邱兴窿著：《刑罚个别化否定论》，载《中国法学》2000年第3期。
10、(美)布赖恩·福斯特著：《有选择的剥夺能力——一种新的判刑原则》，周叶谦译，载《福斯特大学学报》1980年第3期。
11、邱兴隆著：《从一元到多元：一般预防论的流变》，载《法学评论》2000年第5期。
12、陈志新著：《关于借鉴外国经验改革完善我国假释制度和社区矫正的思考》，载《深圳大学学报》2000年第3期。
13、刘守芬、方文军著：《罪刑均衡的法理学思考》，载《中国政法大学学报》2003年第2期。
14、黄祥青著：《罪刑相当原则解释论》，载《法学》1999年第7期。
15、莫宏宪、叶小琴著：《量刑根据论——对新刑法第61条的解读》，载《江西公安专科学校学报》，2003年第3期。
16、于志刚、苏长青著：《论罪刑相当原则》，载《中国人民大学学报》1997年第4期。
17、刘守芬、王明亮著：《试论罪刑均衡系统》，载《法商研究》2002年第1期。
18、李卫红著：《罪刑相适应原则的立体构思》，载《烟台大学学报》1998年第3
期。
19、张雷著：《浅析影响罪刑相适应原则适用的几个犯罪个性话因素》，载《连云港职业技术学院学报》2002年第3期。
20、吴学艇著：《论罪刑均衡的基础》，载《中国刑事法杂志》总31期。
2、高铭暄、赵秉志主编：《刑法论从》(第一卷)，法律出版社1998年版。
3、(美)理查德·霍金斯著：《美国监狱制度—刑罚和正义》，孙晓雳等译，中国人民公安大学出版社1991年版。
4、邱兴隆著：《罪与罚讲演录》，中国检察出版社2000年版。
5、斯库拉托夫主编：《俄罗斯联邦刑法典释义》，黄道秀译，中国政法大学出版社2000年版。
4、(日)大冢仁著：《犯罪论的基本问题》，冯军译，中国政法大学出版社1993年版。
5、(英)吉米·边沁著：《立法理论—刑法典原理》，李贵方等译，中国人民公安大学出版社1993年版。
6、(日)西原春夫主编：《日本刑事法的形成与特色》，李海东等译，法律出版社1997年版。
7、陈兴良著：《走向哲学的刑法学》，法律出版社1999年版。
8、高铭暄、赵秉志主编：《刑法论丛》(第三卷)，1999年版。
9、陈兴良著：《刑法哲学》，中国政法大学出版社1992年版。
10、李海东著：《刑法原理入门》，法律出版社1998年版。
11、陈兴良著：《刑法的价值构造》，中国人民大学出版社1998年版。
12、(意)杜里奥·帕多瓦尼著：《意大利刑法学原理》，陈忠林译，法律出版社1998年版。
13、陈忠林著：《意大利刑法纲要》，中国人民大学出版社1998年版。
14、贾宇著：《罪与刑的思辨》，法律出版社2002年版。
15、高铭暄主编：《刑法学原理》(第一卷)，中国人民大学出版社1993年版。
16、曲新久著：《刑法的精神与范畴》，中国政法大学出版社2000年版。
17、(意)贝卡里亚著：《论犯罪与刑罚》，黄风译，中国大百科全书出版社1993年版。
18、翟中东著；《刑罚个别化研究》，中国人民公安大学出版社2001年版。
19、邱兴隆、徐章润著：《刑罚学》，中国政法大学出版社1999年版。
20、谢望原著：《欧陆刑罚价值与刑罚价值原理》，中国检察出版社2004年版。
21、储槐植著：《美国刑法》，北京大学出版社1996年版。
21、陈兴良著：《刑法的启蒙》，中国政法大学出版社1999年版。
22、胡学相著：《量刑的基本理论研究》，武汉大学出版社1999年版。
23、(意)菲利著：《实证派犯罪学》，郭建安译，中国政法大学出版社1999年版。
24、马克昌主编：《刑罚通论》，武汉大学出版社1999年版。
25、甘雨沛、何鹏著：《外国刑法学》，北京大学出版社1994年版。
26、陈兴良著：《刑法的人性基础》，中国政法大学出版社1998年版。
27、李季林等主编：《辨证唯物主义和历史唯物主义原理》，中国人民大学出版社1995年版。
28、邱兴隆、许章润著：《刑罚学》，中国政法大学出版社1999年版。
29、(日)森下忠著：《犯罪者处遇》，中国纺织出版社1994年版。
30、周红梅著：《刑罚执行论》，辽宁人民出版社1994年版。
31、(俄)佳日科娃·库兹涅佐娃主编：《俄罗斯刑法教程总论》(下卷)，《刑罚论》，黄道秀译，中国法制出版社2000年版。
1、郑伟著：《法国新刑法评述》，载《法学论坛》1997年第2期。
2、(法国)戴奥多雷·巴芭戴奥多鲁著：《法国刑法典种的刑法个别化》魏武译，载《法学论坛》1999年第2期。
3、谭金著：《论罪刑相适应与刑罚个别化的冲突与协调》，载《重庆大学学报》，1993年第3期。
4、方琳琳、刘德法著：《论罪刑法定原则与刑罚个别化原则》，载《信阳师范学院学报》(哲学社会科学版)，第21卷第2期。
5、谢正权著：《论量刑的刑罚个别化原则》，载《政法论坛》1988年第1期。
6、屈学武著：《量刑自由裁量权述论》，载《中国刑事法杂志》总42期。
7、陈兴良著：《罪犯处遇的法理分析》，载《法学评论》2001年第1期。
8、屈学武著：《也谈罪刑相适应与中国刑法观念的更新》，载《法学》1999年第8期。
9、邱兴窿著：《刑罚个别化否定论》，载《中国法学》2000年第3期。
10、(美)布赖恩·福斯特著：《有选择的剥夺能力——一种新的判刑原则》，周叶谦译，载《福斯特大学学报》1980年第3期。
11、邱兴隆著：《从一元到多元：一般预防论的流变》，载《法学评论》2000年第5期。
12、陈志新著：《关于借鉴外国经验改革完善我国假释制度和社区矫正的思考》，载《深圳大学学报》2000年第3期。
13、刘守芬、方文军著：《罪刑均衡的法理学思考》，载《中国政法大学学报》2003年第2期。
14、黄祥青著：《罪刑相当原则解释论》，载《法学》1999年第7期。
15、莫宏宪、叶小琴著：《量刑根据论——对新刑法第61条的解读》，载《江西公安专科学校学报》，2003年第3期。
16、于志刚、苏长青著：《论罪刑相当原则》，载《中国人民大学学报》1997年第4期。
17、刘守芬、王明亮著：《试论罪刑均衡系统》，载《法商研究》2002年第1期。
18、李卫红著：《罪刑相适应原则的立体构思》，载《烟台大学学报》1998年第3
期。
19、张雷著：《浅析影响罪刑相适应原则适用的几个犯罪个性话因素》，载《连云港职业技术学院学报》2002年第3期。
20、吴学艇著：《论罪刑均衡的基础》，载《中国刑事法杂志》总31期。