侵占罪的客观要件研究
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摘要
本文包括引言、侵占罪的概念、侵占行为、数额较大、拒不退还或拒不交出、犯罪对象、结语七部分内容。
    引言部分界定了本文所论述的侵占罪是狭义上的普通侵占罪。
    第一章将“侵占罪的概念”概括为“以非法占有为目的,将代为保管的他人之物或者他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有,数额较大,拒不退还或者拒不交出的行为。”着重指出侵占罪的客观要件包括:1、侵占行为---先行持有,非法占为己有。2、构成侵占罪的两个定罪情节---数额较大和拒不退还或拒不交出的行为。3、侵占罪的行为对象---代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、他人的埋藏物。
    第二章详细论述了“侵占行为”。第一节先行持有,这是侵占行为成立的前提,主要论述侵占罪中持有关系的认定,特别指出形成侵占的持有关系应具备1、行为人对物须具有持有意识;2、行为人对物在客观上具有事实上的控制力。然后着力分析了代为保管的持有关系。刑法上的代为保管在本质上是一种持有关系,它不限于合法的保管,所以侵占罪的持有也应不限于合法持有。实践中形成代为保管的持有关系既可以是法律上的原因也可以是事实上的原因。第二节非法占为己有,论述了的国外的理论上的争论有越权行为说和取得行为说,并指出我国是采取得行为说。接下来论述了非法占为己有的几种行为方式。
    第三章将“数额较大”界定为侵占罪成立的必要条件,着重指出它是划分罪与非罪的标志,对于说明行为的社会危害性起决定作用。根据其社会危害性的大小认为侵占罪的数额标准应掌握在高于盗窃罪的数额之上。
    第四章对“拒不退还或拒不交出”到底是侵占罪的成立要素还是侵占行为的成立要素进行了深入的分析,指出拒不退还或拒不交出是侵占罪的成立要素而不是侵占行为的成立要素。然后本章对拒不退还或拒不交出是否要有被害人的要求、拒不退还或拒不交出的意思表示方式、意思表示的对象、拒不退还或拒不交出的内容、最后期限等实践中的疑难问题进行了较为详尽的论述。
    第五章“侵占罪的行为对象”根据刑法条文的规定分为代为保管的他人财物、他人遗忘物和他人的埋藏物。第一节论述了代为保管的他人财物,指出他人财物不限于公民私人所有的财物、他人财物包括不动产、无形物、违禁品、种类物、知识产品和基于不法原因给付的财物。并且分析了本人财物、共有物、
    
    家庭成员的个人财产在什么情况下可以成为侵占罪的犯罪对象。第二节他人的遗忘物,重点阐明了侵占罪中遗忘物的概念,所谓遗忘物,是指非出于权利人的本意而偶然失去占有,但能于一定期限内实现追索的动产。提出了遗忘物的四个特征。将遗忘物与遗失物进行了区别,指出遗失物不是侵占罪的对象。 第三节他人的埋藏物,阐明了侵占罪中的埋藏物的概念:埋藏于地下、水中及他物之中,属于他人(包括国家、集体、和个人)所有而又不在任何人占有之下的动产。然后重点对埋藏物的权属进行了论述,特别论及到有明确所有人的埋藏物、所有人不明的埋藏物、文物等能否成为侵占罪的对象。
    结语部分交代本文写作的指导思想
引文
1. 《刑法教科书》(上)(下),何秉松主编,中国法制出版社2000年修订。
    2. 《刑法学》(上)(下),张明楷著,法律出版社1997年版。
    3. 《刑法疏议》,陈兴良主编,中国人民公安大学出版社1997年版。
    4. 《刑法适用总论》(上,下),陈兴良,法律出版社99年版。
    5. 《当代中国刑法新视界》,陈兴良,中国政法大学出版社99年版。
    6. 《刑法学》(上)(下),高铭暄、马克昌主编,中国法制出版社1999年版。
    7. 《新编中国刑法学》,高铭暄主编,中国人民大学出版社1998年版。
    8. 《刑法论丛》(第二卷),高铭暄、赵秉志主编,法律出版社1999年版。
    9. 《新编中国刑罚法》(下),高铭暄,中国人民公安大学出版社1999年版。
    10. 《刑法学研究精品集锦》,高铭暄,法律出版社2000年版。
    11. 《刑法教程》,赵秉志主编,中国人民大学出版社1997年版。
    12. 《侵占犯罪的理论与司法适用》,刘志伟,中国检察院出版社2000年版。
    13. 《财产罪比较研究》,刘明祥著,中国政法大学出版社2001年版。
    14. 《侵占犯罪的定罪与量刑》,逄锦温、藏冬斌著,人民法院出版社,2002年版。
    15. 《新刑法条文释义》(下),刘家琛主编,人民法院出版社1997年版。
    16. 《新中国刑法释义与罪案》(下),周振想主编,中国方正出版社1997年版。
    17. 《中国新刑法理论研究》,樊凤林主编,人民法院出版社1997年版。
    18. 《新刑法释论》,陈广君等主编,中国书籍出版社1997年版。
    19. 《中华人民共和国刑法问答》,李福成主编,人民法院出版社1997年版。
    20. 《中华人民共和国刑法的修订与适用》,高西江主编,中国方正出版社1997年版。
    21. 《中华人民共和国刑法释义与适用指南》,黄太云、滕伟主编,红旗出版社1997年版。
    22. 《新刑法适用问答》,盛南光,警官教育出版社97年版。
    23. 《刑事法学要论》,法律出版社98年版。
    24. 《刑法分则要议》,王作富,中国广播电视大学出版社1998年版。
    25. 《刑法的修改与适用》,周道鸾等编,人民法院出版社1997年版。
    26. 《新刑法简明教程》,李书芳主编,中国人民公安大学出版社1997年版。
    27. 《中国刑法的修改与补充》,王作富主编,中国检察出版社1997年版。
    
    
    28. 《最新刑法释义与适用指南》,张凤阁主编,中国检察出版社1997年版。
    29. 《中国刑法史新论》,张晋藩等著,人民法院出版社1992年版。
    30. 《中国刑法通史》,宁汉林,辽宁大学出版社1989年版。
    31. 《中国刑法简史》,宁汉林,魏克家,中国检察院出版社96年版。
    32. 《中国刑法适用辞典》,魏克家,警官教育出版社98年版。
    33. 《新刑法各罪适用研究》,周其华著,中国法制出版社97年版。
    34. 《中华人民共和国刑法精解》,曹子丹,侯国云,中国政法大学出版社,1997年版。
    35. 《新刑法新问题新罪名通释》,刘家琛,人民法院出版社,1997年版。
    36. 《刑法学》,陈明华主编,中国政法大学出版社1999年版。
    37. 《新编刑法学》,马长生主编,湖南人民出版社1997年版。
    38. 《新中国刑法学》,肖扬主编,中国人民公安大学出版社1997年版。
    39. 《新刑法教程》,杜发全主编,西北大学出版社1997年版。
    40. 《外国刑法纲要》,张明楷著,清华大学出版社1999年版。
    41. 《德国刑法典》,徐久生、庄敬华译,中国法制出版社2000年版
    42. 《美国刑法》,储槐植,北京大学出版社96年版。
    43. 《中国民法》,佟柔主编,法律出版社1990年版。
    44. 《现代实用民法词典》,江平等主编,北京出版社1988年版。
    45. 《民法学原理》,张俊浩主编,中国政法大学出版社2000年版。
    46. 《民法新论》(下),王利明,中国政法大学出版社1998年版。
    47. 《物权法论》,王利明著,中国政法大学出版社1998年版。
    48. 《刑法特论》,林山田著,台湾三民书局1978年9月初版。
    49. 《刑法分则释论》(下),褚剑鸿著,台湾商务印书馆1995年版。
    50. 《刑法分则实用》,陈焕生著,汉林出版社。
    51. 日《刑法概说》(各论),有斐阁1992年版。
    52. 日《刑法各论》,新保义隆,早稻田经营出版社1997年版。
    53. 《刑法各论》,吕有文著,台湾1993年9月修订版。
    54. 《刑法学词典》(中译本),木村龟二主编,上海翻译出版公司1991年版。
    55. 《刑法分则》(下),刘清景主编,台湾学知出版社1996年版。
    56. 《刑事法律观念辨证、疑难释学选集》,施茂林等主编,台湾大伟书局1994年版。
    57. 《刑法讲义各论》,小野清一郎著,日本有斐阁1951年版。
    
    
    58. 《刑法各论》,蔡墩铭著,台湾三民数据股份有限公司1995年版。
    59. 《刑法分则实用》(下),赵琛著,台湾1979年版。
    60. (台)《民法物权论》(上),谢在全,中国政法大学出版社1999年版。
    61. 《刑法分则论文选集》,蔡墩铭编,五南图书出版公司。
    62. (日)《刑法解释大全》(第10卷),大塚仁等编,青林书院1989年版。
    63. 《日本刑法典》,张明楷译,中国法制出版社1999年版。
    64. 《意大利刑法典》,黄风译,中国政法大学出版社1998年版。
    65. 《法国刑法典》,罗结珍译,中国人民公安大学出版社1995年版。
    66. 《香港刑法学》,赵秉志主编,河南人民出版社1997年版。
    67. 《台湾刑法》,载《新编六法全书》,台湾1996年版。
    68. 《加拿大刑事法典》,卞建林等译,中国政法大学出版社1999年版。
    69. 《俄罗斯联邦刑法典》,黄道秀等译,中国法制出版社1996年版。
    70. 《英国刑法导论》(中译本),(英)赵秉志等译,中国人民大学出版社1991年版。
    71. 《德国当代物权法》,孙宪忠,法律出版社1997年版。
    72. 《牛津法律大辞典》,光明日报出版社1988年出版。
    73. 《法学大辞典》,邹瑜、顾明主编,中国政法大学出版社1991年。
    74. 《法理学-法哲学及其方法》(中译本),(美)博登海默著,华夏出版社1987年版。
    75. 《民法债权》,王家福主编,法律出版社1998年版。
    76. 《民法-侵权行为法》,王利明主编,中国人民大学出版社1993年版。
    1 参见周其华著:《新刑法各罪适用研究》,中国法制出版社1997年版,第305。
    2 参见樊风林主编:《中国新刑法理论研究》,人民法院出版社1997年版,第687页;
    高西江主编:《中华人民共和国刑法的修订与适用》,中国方正出版社1997年版,第 609页。
    3 参见赵秉志主编:《新刑法教程》,中国人民大学出版社1997年版,第649页;
    周道鸾等编:《刑法的修改与适用》,人民法院出版社1997年版,第580页。
    4 参见李书芳主编:《新刑法简明教程》,中国人民公安大学出版社1997年版,第319页。
    5 参见王作富主编:《中国刑法的修改与补充》,中国检察出版社1997年版,第 200页。
    6 A. E. S. Tay, The Concept of Possession in the Common Law, Foundations for a New Approach.
    7 A. E. S. Tay, The Concept of Possession in the Common Law, Foundations for a New Approach.
    8 参见陈兴良:《非法占有他人遗忘在特定场所之财物的定性》,载《法学前沿》,法律出版社1997年第1辑,第180页。
    9 参见史尚宽:《物权法论》,第479页。
    10 王泽鉴:《民法物权-占有》,第14页。
    11 王泽鉴:《民法物权-占有》,第14页。
    12 刘家琛主编:《新刑法条文释义》(下),人民法院出版社1997年版,第1197页。
    13 周振想主编:《新中国刑法释义与罪案》(下),中国方正出版社1997年版,第1148页。
    14 樊凤林主编:《中国新刑法理论研究》,人民法院出版社1997年版,第688页。
    15 陈广君等主编:《新刑法释论》,中国书籍出版社1997年版,第341页。
    16 赵秉志主编;《刑法教程》,中国人民大学出版社1997年版,第649页。
    17 李福成主编:《中华人民共和国刑法问答》,人民法院出版社1997年版,第438页。
    18 高西江主编:《中华人民共和国刑法的修订与适用》,中国方正出版社1997年版,第 609页。
    19 张明楷:《刑法学》(下),法律出版社1997年版,第783页。
    20 何秉松主编:《刑法教科书》(下),中国法制出版社2000年修订,第929页。
    21 参见孙宪忠:《德国当代物权法》,法律出版社1997年版,第106页。
    22 参见:《牛津法律大辞典》,光明日报出版社1988年出版,第531页。
    23 参见周少华:《侵占埋藏物的若干问题探析》,在《法律科学》1998年第3期,第75页。
    24 参见周少华:《侵占埋藏物的若干问题探析》,在《法律科学》1998年第3期,第75页。
    25 当然,对侵占罪的对象不能绝对的理解为是原财物所有人占有的财物。也有例外的情况,如出卖人基于约定而继续占有已将所有权转移于买受人的财物,也应视为侵占罪的对象。但该种情况仅为少数例外。
    26 参见张明楷著:《外国刑法纲要》清华大学出版社1999年版第649页。
    27 (日)新保义隆:《刑法各论》,早稻田经营出版1997年版,第229-230页。
    28 (日)大塚仁等编:《刑法解释大全》(第10卷),青林书院1989年日文版,第337页。
    29 参见张凤阁主编:《最新刑法释义与适用指南》,中国检察出版社1997年版,第450页。
    30 参见马长生主编:《新编刑法学》,湖南人民出版社1997年版,第395页。
    31 参见周振想主编:《中国新刑法释论与罪案》(下),中国方正出版社1997年版,1148页。
    32 参见刘家琛主编:《新刑法条文释义》(下),人民法院出版社1997年版,第1197页。
    33 张明楷:《刑法学》(下),法律出版社1997年版,第784页。
    34 周其华:《新刑法各罪适用研究》,中国法制出版社1997年版,第306页
    35 参见陈兴良 :《侵占罪研究》,载《刑事法判解》第2卷,法律出版社2000年版。
    36 林山田:《刑法特论》(上),台湾三民书局1978年版,第295页。
    37 叶高峰:《侵占罪若干问题研究》,载《郑州大学学报》(哲学社会科学版),1999年第5期。
    38 王光华、刘锁民:《论侵占罪的构成要件》,载《现代法学》1999年第4期。
    39 刘家琛主编:《新刑法条文释义》(下),人民法院出版社1997年版,第1197页。
    40 刘志伟:《侵占罪研究》,载高铭暄等主编:《刑法论丛》第2卷,法律出版社1999年版,第125页。
    41 刘辉:《侵占罪若干问题的研究》,载《法律科学》1999年第1期。
    42 参见佟柔主编:《中国民法》,法律出版社1990年版,第238页。
    43 参见刘志伟著:《侵占犯罪的理论与司法适用》,中国检察出版社2000年版,第104页。
    44 参见高检办公厅、全国人大内务司法委员会司法室编写审定:《新刑法实务全书》,红旗出版社,1997年版,第542页。
    45 刘志伟:《侵占罪研究》,载高铭喧等主编:《刑法论丛》(第2卷),法律出版社1999年版,第129页。
    46 刘辉:《侵占罪若干问题的研究》,载《法律科学》1999年第1期。
    47 陈明华主编:《刑法学》,中国政法大学出版社1999年版,第617页。
    48 参见王钧柏:《侵占罪主要争议问题研究》,载《人民检察》1999年第4期。
    49 参见王钧柏:《侵占罪主要争议问题研究》,载《人民检察》1999年第4期。
    50 参见王钧柏:《侵占罪主要争议问题研究》,载《人民检察》1999年第4期。
    51 参见田明海、毕秀丽:《如何认定侵占罪中的“拒不退还”》,载《河北法学》2000年第2期
    52 刘志伟著:《侵占犯罪的理论与司法适用》,中国检察出版社2000年版,113-114页。
    53 张明楷:《刑法学》(下),法律出版社1997年版,第783页。
    54 曹子丹:《中华人民共和国刑法精解》,中国政法大学出版社,第255页。
    55 赵秉志、于志刚:《侵占罪的犯罪对象》,见《政治与法律》,1999年2月20日-23日。
    56 (日)新保义隆:《刑法各论》,早稻田经营出版社1997年版,第222页。
    57 高铭暄主编:《新编中国刑法学》(下),中国人民大学出版社1998年版,第789页。
    58 参见王作富著:《中国刑法研究》,中国人民大学出版社1988年版,第602页;赵永林著:《我国刑法中盗窃罪的理论与实践》,群众出版社1989年版,第10-11页。
    59 张明楷:《刑法学》(下),法律出版社1997年版,第759页。
    60 高铭暄主编:《新编中国刑法学》(下),中国人民大学出版社1998年版,第789页
    61 刘志伟:《侵占罪研究》,载高铭暄、赵秉志主编:《刑法论丛》(第二卷),法律出版社1999年版,第113-114页。
    62 (日)法曹同人法学研究室编:《详说刑法》(各论),法曹同人1990年日文版, 112-113页。
    63 参见赵秉志、于志刚:《论侵占罪的犯罪对象》载《刑事法学》1999年第6期。
    64 转引自褚剑鸿:《刑法分则释论》(下),台湾商务印书馆1995年版,第1193页。
    65 参见高西江主编:《中华人民共和国刑法的修订与适用》,中国方正出版社1997年版,第609页。
    66 参见王作富:《论侵占罪》,载《法学前沿》1997年第1辑,第42页。
    67 参见(日)木村龟二主编:《刑法学辞典》(中译本),上海翻译出版公司1991年版,第728页。
    68 参见林山田著:《刑法各罪论》,台湾1995年9月版,第733页。
    69 参见(日)木村龟二主编:《刑法学辞典》(中译本),上海翻译出版公司1991年版,第729页
    70 参见张明楷著:《刑法学》(下),法律出版社1997年版,第783-784页。
    71 曹子丹,侯国云:《中华人民共和国刑法精解》,中国政法大学出版社,1997年版。
    72 高西江:《刑罚的修订与适用》,中国方正出版社,1997年版。
    73 刘家琛:《新刑法新问题新罪名通释》,人民法院出版社,1997年版。
    74 陈兴良:《刑法疏议》,中国人民大学出版社1997年版,第442页。
    75 逄锦温、藏冬斌著:《侵占犯罪的定罪与量刑》,人民法院出版社,2002年版第74页。
    76 王作富:《刑法分则要议》,中国广播电视大学出版社,1998年版。
    77 陈兴良:《刑法疏义》,中国人民公安大学出版社1997年版,第442页。
    78 王作富:《论侵占罪》,载《法学前沿》1997年第1辑。
    79 参见王作富:《略论侵占罪的几个问题》,《法学杂志》1998年第1期,第5页。
    80 刘志伟著:《侵占犯罪的理论与司法适用》,中国检察出版社2000年版,99页。
    81 胡康生:《中华人民共和国刑法释义》,法律出版社1997年版,第386页。
    82 逄锦温、藏冬斌著:《侵占犯罪的定罪与量刑》,人民法院出版社,2002年版第76页。
    83 肖扬主编:《新中国刑法学》,中国人民公安大学出版社1997年版,第509页。
    84 参见张明楷著:《刑法学》(下),法律出版社1997年版,第45页。
    85 陈兴良著:《刑法疏议》,中国人民大学出版社1997年版,第442页。
    86 参见杜发全主编:《新刑法教程》,西北大学出版社1997年版,第701页。
    87 参见高西江主编:《中华人民共和国的修订与适用》,中国方正出版社1997年版,第610页。
    88 参见王作富:《论侵占罪》,《法学前沿》1997年第一辑,法律出版社1997年版,第45页。
    89 周少华:《侵占埋藏物犯罪的若干问题探析》,在《法律科学》1998年第3期。
    90 陈运光:《关于侵占罪中遗忘物、埋藏物的探讨》,在《人民检察》1998年第9期。
    91 邹瑜、顾明主编:《法学大辞典》,中国政法大学出版社1991年版,第1500页。

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