摘要
当代中国,随着市场经济体制的逐步建立、民主政治的日益完善,以及依法治国理念的宪法化,社会日益孕育与呼唤更加民主、科学的司法体制以及与之相配套的运作机制。正在全国范围内如火如荼开展的司法改革正是回应时代要求的伟大社会变革运动。在此背景下,深入研析司法改革相关问题无疑具有十分重要的理论价值和现实意义。论文以司法改革中的一些基本理论问题如司法权的功能与构成要素、司法改革的主体与对象、司法改革的基本理念与基本原则、司法改革的路径选择与目标图景等为研究对象,综合运用思辨、比较等研究方法,站在法理高度从规范和实证两个方面宏观分析了我国司法改革的现状及存在的问题,并有针对性地提出了一些改革举措。
论文共分七章,其中前五章是对司法改革基本理论问题的分析,后两章则侧重于研究司法改革中的具体问题,各章主要内容如下:
第一章司法改革概述。首先,分析了司法与司法权的基本概念,指出本文中的司法是指法院、检察院依照一定程序适用法律处理诉讼案件的活动,与此相对应,司法权既包括检察权,也包括审判权,现代司法主要有纠纷解决功能和其他社会功能两方面的功能;其次,分析了司法权四个方面的构成要素:司法主体、司法行为、司法客体、司法程序,认为它们是紧密联系、密不可分;再次,分析了司法改革的概念,认为司法改革是指有关司法体制、司法机制及司法观念的变化与革新的总称,司法改革具有历史必然性、系统性、长期性;然后,分析了司法改革的基本类型,指出各国司法改革大体上可分为建立法治型、深化法治型、简化法治型以及复合型四种形态,我国司法改革应当归属于复合型司法改革;最后,指出司法改革中应当坚持“泛主体论”,其中全体公民、司法机关及司法人员、律师及律师协会、立法机关、政府是司法改革的重要主体,而司法改革的对象则包括司法主体、司法行为、司法客体、司法程序四方面的内容。
第二章司法改革的背景分析与历程回顾。首先,分析了司法改革的历史背景与社会动因,指出中国社会正经历着整体转型、政治经济全球化的影响日益加深、司法出现了一定程度的应对失灵、司法改革成为政治体制改革的先行等四方面的因素构成了我国司法改革的动力机制;其次,将我国正广泛开展的司法改革运动在时间层面分为三个阶段进行了简要分析回顾。
第三章司法改革的基本理念与基本原则。首先,认为司法改革的基本理念是指贯穿司法改革全过程并在其中发挥主导和支配作用的基本指导思想,我国司法改革中应当树立法律至上与以民(人)为本两个基本理念,并对两者的内涵进行了详细阐述;其次,指出司法改革中应当坚持五项原则:渐进性原则、系统性原则、本土化原则、现代化原则、国家主导原则,并对上述五项原则的基本内容进行了分析诠释。
第四章司法改革的路径选择与目标图景。首先,分析了司法改革中可能的三种路径选择:激进主义的建构路径、保守主义的进化路径、折衷主义的改良路径,指出作者在整体上倾向于第三种改革路径;其次,分析了我国司法改革的目标图景应当定位于制度变革与观念更新两个层面,其中前者又包括四方面的内容:独立、专业的司法队伍,公正、高效的司法运行机制,合理、协调的纠纷解决体系,正义、理性的司法程序,后者则着重于建立以市场经济、民主政治为基础的,与现代司法制度协调发展、良性互动的观念体系,包括对司法功能的认识、对诉讼价值的认识、对“认识论”的认识、对司法国际标准的认识及“国家本位”、“权力本位”、“义务本位”观念的转变等几方面的内容。
第五章司法改革的评析与前瞻。首先,在充分肯定我国司法改革积极意义的基础上,指出目前至少存在六个方面的问题:改革指导思想和目标定位的阙如,改革缺乏系统规划和统一协调,改革的合法性、正当性依据不足,改革偏于功利性与应对性、前瞻性不够,改革推行中民众的参与不够,一些重要事项还没有引起足够重视并被提上改革日程;其次,针对这些问题提出了七个方面的具体改进措施:确立法律至上与以民(人)为本的改革理念,明确司法改革的目标定位,设立统一的国家司法改革委员会,扩大民众的参与度,及时完善和制定相关立法,建立科学的改革评估机制,加强对司法改革基础理论的研究。
第六章司法程序改革。首先,分析了司法程序在司法改革中的定位,指出程序改革是司法改革的重要组成部分,是决定司法改革能否成功的关键因素,同时还是绝大部分司法改革举措得以推行的归宿,因此居于十分重要的地位;其次,分析了司法改革对司法程序的目标定位,即建构一个兼具独立性、刚性、交涉性、亲和性的司法程序;再次,从独立性、刚性、交涉性、亲和性四方面对我国现行司法程序制度设计及司法实践现状进行反思和检讨,并在此基础上提出了相应的改进举措。
第七章法律教育改革。首先,分析了法律教育的含义、分类,指出法律教育能为司法改革提供强有力的理论支持,能为司法改革提供源源不断的人才供给,是提升我国司法人员素质的重要途径,因此,法律教育改革在司法改革中发挥着十分重要的作用;其次,简要介绍了我国法律教育的现状,并有针对性?
In modern China, with the establishment of market economic system, graduate perfection of democratic politics, and constitutionalization of the concept "Rule of the Country by Law", China is more in need of more democratic, scientific judicial structure as well as the operating system consistent with it. The judicial reform in progress all over China is exactly the great social movement meeting this demand. Under this situation, it is of theoretical value and practical significance to conduct study and analysis concerning related issues of judicial reform. This thesis covers some basic theoretical issues in judicial reform, like the function and ingredients of the sword of justice, the subject and target, the fundamental ideas and principles, and methods and goals of judicial reform. It comprehensively takes the approaches of comparison, etc., and based on judicial theories, it conducts a macro analysis on the current status and existing problems of China's judicial reform. Moreover, this thesis proposes some reform measures.
This thesis is divided in 7 chapters, with the first 5 on the analysis of fundamental theoretical issues in judicial reform, and last 2 on the specific issues in the reform. The details of each chapter goes as follows:
Chapter 1 Overview of Judicial Reform. First of all, the author analyzes the basic concepts of justice and the sword of justice, pointed out that justice mentioned in this thesis refers to the activities of courts and procuratorates handling proceedings in accordance to law, and corresponding to this, judicial office refers to both procuratorial authority and court. Second, the author analyzes four elements constituting jurisdiction: judicial subject, judicial act, judicial object, and judicial process, and regards them as interrelated and inseparable. Third, the author analyzes the concept of judicial reform, proposing that judicial reform refers to a general term for transformations and changes relating to judicial system, judicial structure and judicial concept, and pointing out that judicial reform is of inevitable, systematic and long-term nature. Fourth, the author analyzes the basic forms of judicial reform, listing four possible types of our judicial reform, that is, the type of establishing legal rule, the type of deepening legal rule, the type of simplifying legal rule and the type of composite rule, and pointing out that our reform belongs to the last category. Last, the author notes that "Pan Subject Theory" should be promoted in our judicial reform, with all citizens, judicial organs and judicial practitioners, attorneys, bar, legislature,
government being the important subjects of the judicial reform, and the targets of judicial reform should cover judicial subject, judicial act, judicial object, and judicial process.
Chapter 2 Background Analysis and Review of Judicial Reform. First, the author analyzes the historical background and social conditions for the judicial reform. Second, a brief review of the currently ongoing judicial reform was conducted by dividing it into three stages.
Chapter 3 Fundamental ideas and Basic Principles of Judicial Reform. First, the author holds that the fundamental ideas of judicial reform refers to the basic guiding thoughts that go through all the reform process and play guiding and dominant role, and proposes that in our judicial reform two basic ideas should be promoted: law prevail over everything and people-orientedness. Second, five principles are suggested: the principle of phase-in, the principle of system, the principle of localization, the principle of modernization, the principle of national authority.
Chapter 4 Methods and Goals of the Judicial Reform. First, three potential methods are analyzed: radical, conservative and middle-of-the-road, and the last one is favored. Second, the goals should aimed at the two areas of system transformation and concept change, and four specific aspects: independent professional judicial team, just and effective judicial system, reasonable dispute resol
引文
一、中文原著
1. 龚祥瑞著:《现代西方司法制度》,北京大学出版社1993年版。
2. 张文显主编:《法理学》,法律出版社1997年版。
3. 董番舆著:《日本司法制度》,中国检察出版社1992年版。
4. 王利明著:《司法改革研究》,法律出版社1997年版。
5. 孙万胜著:《司法权的法理之维》,法律出版社2002年版。
6. 程竹汝著:《司法改革与政治发展》,中国社会科学出版社2001年版。
7. 张建伟著:《刑事司法体制原理》,中国公安大学出版社2002年版。
8. 汪翰章主编:《法律大辞典》,大东书局1934年版。
9. 郑竞毅主编:《法律大辞典》,商务印书馆1940年版。
10. 苏力著:《制度是如何形成的》,中山大学出版社1999年版。
11. 刘立宪、谢鹏程主编:《海外司法改革的走向》,中国方正出版社2000年版。
12. 周道鸾主编:《外国法院组织与法官制度》,人民法院出版社2000年版。
13. 陈光中、徐静村主编:《刑事诉讼法》(修订版),中国政法大学出版社2000年版。
14. 宋冰编:《程序、正义与现代化》,中国政法大学出版社1998年版。
15. 伍廷芳著:《中华民国图治刍议》,商务印书馆1915年版。
16. 杨兆龙著:《杨兆龙法学文选》,郝铁川、陆锦碧编,中国政法大学出版社2000年版。
17. 季卫东著:《法治秩序的建构》,中国政法大学出版社1998年版。
18. 左卫民、周长军著:《变迁与改革——法院制度现代化研究》,法律出版社2000年版。
19. 胡伟著:《司法政治》,三联书店(香港)有限公司1994年版。
20. 齐树洁主编:《民事司法改革研究》,厦门大学出版社2000年版。
21. 梁治平:《法辩——中国法的过去、现在与未来》,贵州人民出版社1992年版。
22. 邱联恭著:《司法之现代化与律师之任务》,中国台湾五南图书出版公司1993年版。
23. 张卫平主编:《司法改革评论》(第一、二、三、四辑),中国法制出版社2001—2002年版。
24. 《毛泽东选集》第2卷。
25. 陶鹤山著:《市民群体与制度创新——对中国现代化主体的研究》,南京大学出版社2001年版。
苏力、贺卫方主编:《20世纪的中国:学术与社会(法学卷)》,山东人民出版社
26. 2001年版。
27. 何增科主编:《公民社会与第三部门》,社会科学文献出版社2000年版。
28. 邓正来著:《国家与社会——中国市民社会研究》,四川人民出版社1997年版。
29. 澄社、民间司法改革基金会主编:《司法的重塑——民间司法改革研讨会论文集(一)》,中国台湾桂冠图书股份有限公司2000年版。
30. 澄社、民间司法改革基金会主编:《权力与规范——民间司法改革研讨会论文集(二)》,中国台湾桂冠图书股份有限公司2000年版。
31. 澄社、民间司法改革基金会主编:《司法与人权——民间司法改革研讨会论文集(三)》,中国台湾桂冠图书股份有限公司2000年版。
32. 刘建军著:《单位中国——社会调控体系重构中的个人、组织与国家》,天津人民出版社2000年版。
33. 谢晖著:《法律信仰的理念与基础》,山东人民出版社1997年版。
34. 何兵著:《现代社会的纠纷解决》,法律出版社2003年版。
35. 最高人民法院研究室编:《人民法院五年改革纲要》,人民法院出版社2000年版。
36. 苏永钦著:《司法改革的再改革》,中国台湾月旦出版社1998年版。
37. 肖扬主编:《当代司法体制》,中国政法大学出版社1998年版。
38. 金永熙著:《法院执行实务新论》,人民法院出版社2000年版。
39. 张文显著:《法学基本范畴研究》,中国政法大学出版社1993年版。
40. 舒国滢著:《在法律的边缘》,中国政法大学出版社2000年版。
41. 左卫民著:《在权利话语与权力技术之间——中国司法的新思考》,法律出版社2002年版。
42. 张文显等主编:《法律职业共同体研究》,法律出版社2003年版。
43. 信春鹰、李林主编:《依法治国与司法改革》,中国法制出版社1999年版。
44. 苏力著:《法治及其本土资源》,中国政法大学出版社1996年版。
45. 梁治平编:《法律的文化解释》,三联书店1994年版。
46. 龙宗智著:《相对合理主义》,中国政法大学出版社1999年版。
47. 谭世贵主编:《中国司法改革研究》,法律出版社2000年版。
48. 北京大学法律系编:《西方法律思想史资料选编》,北京大学出版社1980年版。
49. 胡夏冰、冯仁强编著:《司法公正与司法改革研究综述》,清华大学出版社2001年版。
50. 贺卫方著:《司法的理念与制度》,中国政法大学出版社1998年版。
51. 史尚宽著:《宪法论丛》,中国台湾荣泰印书馆1973年版。
52. 乔钢良著:《现在开庭!——我为美国联邦法官做助理》,三联书店1999年版。
53. 中国台湾地区“司法院”编:《司法改革全貌》,2002年7月印。
夏勇主编:《走向权利的时代——中国公民权利发展研究》,中国政法大学出版社
54. 2000年版。
55. 费孝通著:《乡土中国?生育制度》,北京大学出版社1998年版。
56. 李文健著:《刑事诉讼效率论》,中国政法大学出版社1999年版。
57. 左卫民著:《价值与结构——刑事程序的双重分析》,四川大学出版社1994年版。
58. 宋英辉著:《刑事诉讼目的论》,中国人民公安大学出版社1995年版。
59. 何家弘主编;《新编证据法学》,法律出版社1999年版。
60. 卞建林主编:《证据法学》,中国政法大学出版杜2000年版。
61. 顾昂然著:《新中国的诉讼、仲裁和国家赔偿制度》,法律出版社1996年版。
62. 陈瑞华著:《刑事审判原理论》,北京大学出版社1997年版。
63. 苏力著:《送法下乡——中国基层司法制度研究》,中国政法大学出版社2000年版。
64. 黄建辉著:《法律漏洞?类推适用》,中国台湾蔚理出版社1988年版。
65. 陈光中、江伟主编:《诉讼法论丛》第1卷,法律出版社1998年版。
66. 樊崇义主编:《诉讼法学研究》第3卷,中国公安大学出版社2002年版,。
67. 陈光中主编:《刑事诉讼法实施问题研究》,中国法制出版社2000年版。
68. 中国政法大学刑事法律研究中心、英国大使馆文化教育处主编:《中英量刑问题比较研究》,中国政法大学出版社2001年版。
69. 孙晓楼著:《法律教育》,中国政法大学出版社1997年版。
70. 杨海坤主编:《法学应用人才培养模式的反思与重构》,法律出版社2002年版。
71. 汤能松等著:《探索的轨迹——中国法律教育史略》,法律出版社1995年版。
72. 张耕主编:《中国政法教育的历史发展》,吉林人民出版社1995年版。
73. 梁治平编:《法律解释问题》,法律出版社1998年版。
74. 郭成伟主编:《法学教育的现状与未来》,中国法制出版社2002年版。
75. 公丕祥主编:《法制现代化研究》,南京师范大学出版社1999年版。
76. 贺卫方主编:《中国法律教育之路》,中国政法大学出版社1997年版。
77. 葛洪义主编:《法律方法与法律思维》,中国政法大学出版社2002年版。
78. 夏征农主编:《辞海》,上海辞书出版社1999年版。
79. 谢晖著:《法的思辨与实证》,法律出版社2001年版。
80. 沈宗灵著:《现代西方法理学》,北京大学出版社1992年版。
81. 左卫民等著:《合议制度研究——兼论合议庭独立审判》,法律出版社2001年版。
82. 张晋藩著:《中国法律的传统与近代转型》,法律出版社1997年版。
83. 张中秋著:《中西法律文化比较研究》,南京大学出版社1999年版。
84. 刘作翔著:《法律文化理论》,商务印书馆1999年版。
85. 梁治平等著:《新波斯人信札》,贵州人民出版社1988年版。
二、中文译著
1. [美]伦斯特洛姆编:《美国法律辞典》,贺卫方等译,中国政法大学出版社1998年版。
2. [英]阿蒂亚著:《法律与现代社会》,范悦等译,辽宁教育出版社?牛津大学出版社1998年版。
3. [法]狄骥著:《公法的变迁》,郑戈等译,辽海出版社1999年版。
4. [美]博登海默著:《法理学——法哲学及其方法》,邓正来译,华夏出版社1987年版。
5. [日]谷口安平著:《程序的正义与诉讼》,王亚新、刘荣军译,中国政法大学出版社1996年版。
6. [法]托克维尔著:《论美国的民主》(上、下),董果良译,商务印书馆1997年版
7. 《马克思恩格斯选集》第1—3卷。
8. [美]汉密尔顿等著:《联邦党人文集》,程逢如等译,商务印书馆1980年版。
9. [法]福柯著:《规训与惩罚》,刘北成等译,三联书店1999年版。
10. [英]哈耶克著:《自由秩序原理》(上、下),邓正来译,三联书店1997年版。
11. [德]黑格尔著:《法哲学原理》,范扬、张企泰译,商务印书馆1961年版。
12. [英]吉登斯著:《第三条道路——社会民主主义的复兴》,郑戈译,北京大学出版社·三联书店2000年版。
13. [美]吉尔兹著:《地方性知识——阐释人类学论文集》,王海龙等译,中央编译出版社2000年版。
14. [美]波斯纳著:《联邦法院:挑战与改革》,邓海平译,中国政法大学出版社2002年版。
15. [英]培根著:《培根论说文集》,水天同译,商务印书馆1983年版。
16. [日]杉原泰雄著:《宪法的历史》,吕昶、渠涛译,社会科学文献出版社2000年版。
17. 日本司法制度改革审议会:《日本司法制度改革审议会意见书》,国家检察官学院2002年3月印。
18. [美]庞德著:《普通法的精神》,唐前宏等译,法律出版社2001年版。
19. [英]洛克著:《政府论》(上、下),叶启芳、瞿菊农译,商务印书馆1962年版。
20. [美]奥勒姆著:《政治社会学导论》,董云虎等译,浙江人民出版社1989年版。
21. [日]棚濑孝雄:《纠纷的解决和审判制度》,王亚新译,中国政法大学出版社1994年版。
22. [美]埃尔曼著:《比较法律文化》,贺卫方、高鸿钧译,清华大学出版社2002年版。
23. [英]哈耶克著:《致命的自负》,刘戟锋等译,东方出版社1991年版。
24. [美]卡多佐著:《司法过程的性质》,苏力译,商务印书馆1998年版。
25. [法]孟德斯鸠著:《论法的精神》(上、下),张雁深译,商务印书馆1987年版。
26. [美]罗尔斯著:《正义论》,何怀宏等译,上海译文出版社1991年版。
27. [美]戈尔丁著:《法律哲学》,齐海滨译,三联书店1987年版。
28. [美]波斯纳著:《法律的经济分析》,苏力译,中国大百科全书出版社1997年版。
29. [日]小岛武司等著:《司法制度的历史与未来》,汪祖兴译,法律出版社2000年版。
30. [日]小岛武司著:《诉讼制度的改革与法理实证》,陈刚译,法律出版社2001年版。
31. [美]德沃金著:《法律帝国》,李常青译,中国大百科全书出版社1996年版。
32. [英]梅因著:《古代法》,沈景一译,商务印书馆1984年版。
33. [美]弗里德曼著:《法律制度》,李英琼、林欣译,中国政法大学出版社1994年版。
34. [美]罗斯著:《社会控制》,秦志勇译,华夏出版社1989年版。
35. [英]沃克编著:《牛津法律大辞典》,北京社会与科技发展研究所组织翻译,光明日报出版社1988年版。
36. [美]艾克曼著:《腐败与政府》,王江等译,新华出版社2000年版。
37. [德]茨威格特、克茨著:《比较法总论》,潘汉典等译,贵州人民出版社1992年版。
38. [美]昂格尔著:《现代社会中的法律》,吴玉章等译,中国政法大学出版社1994年版。
39. [法]福柯著:《必须保卫社会》,钱瀚译,上海人民出版社1999年版。
40. [德]施路赫特著:《理想化与官僚化》,顾忠华译,中国台湾台北联经出版事业公司1986年版。
41. [法]达维德著:《当代主要法律体系》,漆竹生译,上海译文出版社1984年版。
42. [美]伯尔曼著:《法律与革命——西方法律传统的形成》,贺卫方等译,中国大百科全书出版社1993年版。
43. [美]泰格、利维著:《法律与资本主义的兴起》,纪昆译,学林出版社1996年版。
44. [美]伯尔曼著:《法律与宗教》,梁治平译,三联书店1991年版。
45. [美]罗尔斯著:《正义论》,何怀宏等译,上海译文出版社1991年版。
46. [美]戈尔丁著:《法律哲学》,齐海滨译,三联书店1987年版。
47. [美]波斯纳著:《法律的经济分析》,苏力译,中国大百科全书出版社1997年版。
48. [日]小岛武司等著:《司法制度的历史与未来》,汪祖兴译,法律出版社2000年版。
49. [日]小岛武司著:《诉讼制度的改革与法理实证》,陈刚译,法律出版社2001年版。
50. [美]德沃金著:《法律帝国》,李常青译,中国大百科全书出版社1996年版。
51. [英]梅因著:《古代法》,沈景一译,商务印书馆1984年版。
52. [美]弗里德曼著:《法律制度》,李英琼、林欣译,中国政法大学出版社1994年版。
53. [美]罗斯著:《社会控制》,秦志勇译,华夏出版社1989年版。
54. [英]沃克编著:《牛津法律大辞典》,北京社会与科技发展研究所组织翻译,光明日报出版社1988年版。
55. [美]艾克曼著:《腐败与政府》,王江等译,新华出版社2000年版。
56. [德]茨威格特、克茨著:《比较法总论》,潘汉典等译,贵州人民出版社1992年版。
57. [美]昂格尔著:《现代社会中的法律》,吴玉章等译,中国政法大学出版社1994年版。
58. [法]福柯著:《必须保卫社会》,钱瀚译,上海人民出版社1999年版。
59. [德]施路赫特著:《理想化与官僚化》,顾忠华译,中国台湾台北联经出版事业公司1986年版。
60. [法]达维德著:《当代主要法律体系》,漆竹生译,上海译文出版社1984年版。
61. [美]伯尔曼著:《法律与革命——西方法律传统的形成》,贺卫方等译,中国大百科全书出版社1993年版。
62. [美]泰格、利维著:《法律与资本主义的兴起》,纪昆译,学林出版社1996年版。
63. [美]伯尔曼著:《法律与宗教》,梁治平译,三联书店1991年版。