上市公司关联交易的公司法规制
摘要
随着我国证券市场的不断发展，我国上市公司的规模不断地扩大。与此同时，上市公司与其关联方日益频繁、数额巨大的关联交易越来越引起人们的关注。公平、公正的关联交易具有促进企业规模、降低成本、提高效率等功能，而不公平的关联交易则会危害上市公司的独立性和资产的完整性、侵害中小股东和债权人等其他利益主体的利益、最终背离市场经济的基本原则。因此如何对关联交易进行规制，取其长、避其短，是我国立法所急需解决的问题。对上市公司关联交易进行法律规制，涉及到公司法、证券法、税法、会计法等多个法律领域，本文主要从公司法的角度探讨对上市公司关联交易进行规制的立法完善。
本文分四个部分。第一部分对关联交易的主体范围和关联交易的形式进行了分析。第二部分从法理的角度分析了关联交易的自身特征，及其所会产生的积极和消极两方面的影响。第三、四部分在借鉴国外立法的基础上，分别对关联交易的事前和事后规制作了研究。笔者认为要有效地规制关联交易应广泛借鉴国外的成熟立法，并结合我国的实际对公司法进行修改和完善。本文为此进行了较为深入的探讨，期望能对我国在完善公司法的基础上对上市公司关联交易进行规制有所帮助。
With the development of our country's securities market, the scale of listed companies becomes larger and larger. Meanwhile, listed companies contact their connected sides more frequently. Large amount of connected transaction is attracting people's more attention. Fair and just connected transactions are useful for expanding the scale of companies, reducing costs and raising efficiency, while unfair connected transactions will damage the independence of listed companies and the integration of capital. What's more, they will offend the benefits of shareholders, creditors and other subjects of interest. Thus finally depart from the essential rules of market economy. So how to regulate connected transactions and how to take their fortes to make up their own defects are the problems we must resolve urgently. The regulation to listed companies is involved in corporation law, securities law, taxes law, account law and many other law fields. This article discusses the perfection of legislation on connected transaction of listed companies from the angle of corporation law.
This article is divided into four parts. The first part analyzes the scope of subjects and the forms of connected transaction. The second part analyzes the features of connected transaction and their active and passive effect. The third and fourth part studies the regulations on fore and post connected transaction on the basis of learning from foreign legislation. In order to regulate connected transaction effectively, we should learn from foreign experiences and connect with our count's reality to amend and perfect the corporation law. For this aim, the article makes deeper discussion, which is expected to be helpful for regulating connected transaction of listed companies on the basis of perfecting corporation law.
本文分四个部分。第一部分对关联交易的主体范围和关联交易的形式进行了分析。第二部分从法理的角度分析了关联交易的自身特征，及其所会产生的积极和消极两方面的影响。第三、四部分在借鉴国外立法的基础上，分别对关联交易的事前和事后规制作了研究。笔者认为要有效地规制关联交易应广泛借鉴国外的成熟立法，并结合我国的实际对公司法进行修改和完善。本文为此进行了较为深入的探讨，期望能对我国在完善公司法的基础上对上市公司关联交易进行规制有所帮助。
With the development of our country's securities market, the scale of listed companies becomes larger and larger. Meanwhile, listed companies contact their connected sides more frequently. Large amount of connected transaction is attracting people's more attention. Fair and just connected transactions are useful for expanding the scale of companies, reducing costs and raising efficiency, while unfair connected transactions will damage the independence of listed companies and the integration of capital. What's more, they will offend the benefits of shareholders, creditors and other subjects of interest. Thus finally depart from the essential rules of market economy. So how to regulate connected transactions and how to take their fortes to make up their own defects are the problems we must resolve urgently. The regulation to listed companies is involved in corporation law, securities law, taxes law, account law and many other law fields. This article discusses the perfection of legislation on connected transaction of listed companies from the angle of corporation law.
This article is divided into four parts. The first part analyzes the scope of subjects and the forms of connected transaction. The second part analyzes the features of connected transaction and their active and passive effect. The third and fourth part studies the regulations on fore and post connected transaction on the basis of learning from foreign legislation. In order to regulate connected transaction effectively, we should learn from foreign experiences and connect with our count's reality to amend and perfect the corporation law. For this aim, the article makes deeper discussion, which is expected to be helpful for regulating connected transaction of listed companies on the basis of perfecting corporation law.
引文
1、施天涛：《关联企业的法律问题研究》，法律出版社。
2、殷召良：《公司控制权法律问题研究》，法律出版社。
3、张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社。
4、[美]罗伯特·C·克拉克：《公司法则》，胡平等译，工商出版社。
5、江平主编：《新编公司法教程》，法律出版社，1994年版。
6、[韩]李哲松：《韩国公司法》吴日焕译，中国政法大学出版社，2000年版。
7、高如星、王敏祥：《美国证券法》，法律出版社，2000年版。
8、梁慧星主编：《民商法论丛》第1——12卷，法律出版社94——99年出版。
9、刘经纬等：《上市公司关联交易的法律问题研究》，厦门大学出版社，2001年版。
10、刘俊海著：《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版。
11、何美欢著：《公众公司及其股权证券》，北京大学出版社1998年版。
12、江平主编：《法人制度论》，中国政法大学出版社，1994年版。
13、(香港)张权槎著：《香港公司法原理与实务》，科学普及出版社，1994年版。
14、卞耀主编：《当代外国公司法》，法律出版社，1995年版。
15、冯大同主编：《国际商法》，中国人民大学出版社，1994年版。
16、厉以宁著：《股份制与现代市场经济》，江苏人民出版社1994年版。
17、张扣娣编译：《日本企业集团中的母子公司关系》，经济科学出版社，1993年版。
18、刘江永编译：《日本的股份公司制度》，经济科学出版社，1993年版。
19、张仲福著：《联邦德国企业制度》，中国法制出版社，1990年版。
20、(台)赖英照著：《公司法论文集》，1990年版。
21、(台)赖源河著：《证券管理法规》，1991年版。
22、(台)方嘉麟著：《公司兼并与企业集团》，人民法院出版社，1995年版。
23、(台)柯芳枝著：《公司法论》，三民书局，1985年版。
24、王保树主编：《商事法论集》第1-3卷，法律出版社 1996-1999年版。
25、《德国股份公司法》第三篇关联企业
26、《美国示范公司法》第8章第六分章
27、《香港联交所上市规则》
28、《国际会计准则》
29、《中国企业会计准则》
30、Selected Corporation and partnership: Statutes, pules and Forms, 1994 edition, West Publish Co, 1994.
31、L. Ssenly, case and materals in company law, Butter Worthes,1985.
32、L.S.B, Gower' s principles of modern company law, 5th, ed Sweet & Maxwell, 1992.
33、Rate A. Howell, John R. Allison, N.F Henley, Fundamentals of Business Law, The Drgden Press, 1984.
34、P.F.C. Begg, Corporate Acquisitons and Mergers, Grahan and Trotmen, 1986.
35、Philip I. Blumbrg, The Law of CorporateGroups: Bankrutcy Law, Little Brown and Company, 1985.
36、Louis Loss, Fundamentals of Securities on Regulation, Little Brown & Company, 1983.
37、Patrick Deron, The EEC Approach to Groups of Companies, No. 3,
Vol. 16, Virginia Intel. L. Rev, 1976.
38、Robert W. Hamilton, The Law of Corporation, West Publishing Co., 1987.
39、Tom Hadden, Company Law and Capitalism, Printed by Willmer Brothers Ltd. 1972.
40、Corporation Taxes: A Worldwide Summary, Price Waterhouse. USA, 1985.
41、Joseph C. Clark, Blue Sky Laws Handbook: Development in State Securities, Boardman Co., Ltd.,1985.
1、贺宛男：《三桩关联交易案引起的思考》，《证券市场周刊》1996年第1期，第7——8页。
2、焦津洪：《论对持少数股份股东的法律保护》，《中外法学》1995年第4期，第34——40页。
3、辛浩：《上市公司关联交易的法律规制》，《当代法学》2001年第7期，第52——55页。
4、杨辉：《论董事的抵触利益交易》，《中外法学》1997年第3期，第52——56页。
5、南振兴：《母子公司法律问题研究》，《河北法学》1995年第4期，第11——21页。
6、王保树、杨继：《论股份公司控制股东的义务与责任》，《人民大学复印资料》2002年第8期，第11——19页。
7、陈宇：《权责衡平：董事注意义务——经营判断原则关系论》，《人民大学复印资料》2002年第11期，第45——48页。
8、丘远良：《论中小股东的保护》，《当代法学》2001年第六期，第17
——19页。
9、朱谦：《论对关联公司的从属公司债权人的法律保护》，《东吴法学》 1998年，第125——129页。
10、钱玉林：《股东质询权与董事会的说明义务》，《法学杂志》2002年第4期，第47——48页。
11、王千华、林晖：《上市公司中小股东利益的保护与我国〈公司法〉的修订》，《当代法学》2001年第4期，第53——56页。
12、郭升选：《“公司人格否认”辩》，《中国商法学精粹》2001年卷，第34——45页。
13、罗思荣：《论股东大会决议瑕疵的法律救济》，《甘肃政法学院学报》2002年总第62期，第79——83页。
14、王荣康：《股份回购及对债权人和中小股东的保护》，《现代法学》2002年第26卷第3期，第66——72页。
15、徐兆宏：《论上市公司关联交易》，《财经研究》1999年第5期，第53——59页。
16、刘莜琳：《国有企业改组上市中的竞业禁止和关联交易问题》，《法学家》1998年第4期，第75——79页。
17、张雅斌、蔡爱平：《论我国公司不公平关联交易行为的公司法规则制》，《政治与法律》1997年第1期，第49——51页。
18、(台)赖英照：《关系企业法律问题及立法草案研究》，载赖英照著：《公司法论文集》，1990年版。
19、(台)赖源河：《公司法修正草案——第六章之一关系企业——条文说明》，载《政法大学评论》第44期。
20、(台)王文杰：《公司转投资限制之探讨》，《现代法学》，1996年第1期。
21、(台)高静远：《公司法关系企业专章立法沿革与条文说明》，《会计研究月刊》第141期。
2、殷召良：《公司控制权法律问题研究》，法律出版社。
3、张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社。
4、[美]罗伯特·C·克拉克：《公司法则》，胡平等译，工商出版社。
5、江平主编：《新编公司法教程》，法律出版社，1994年版。
6、[韩]李哲松：《韩国公司法》吴日焕译，中国政法大学出版社，2000年版。
7、高如星、王敏祥：《美国证券法》，法律出版社，2000年版。
8、梁慧星主编：《民商法论丛》第1——12卷，法律出版社94——99年出版。
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12、江平主编：《法人制度论》，中国政法大学出版社，1994年版。
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17、张扣娣编译：《日本企业集团中的母子公司关系》，经济科学出版社，1993年版。
18、刘江永编译：《日本的股份公司制度》，经济科学出版社，1993年版。
19、张仲福著：《联邦德国企业制度》，中国法制出版社，1990年版。
20、(台)赖英照著：《公司法论文集》，1990年版。
21、(台)赖源河著：《证券管理法规》，1991年版。
22、(台)方嘉麟著：《公司兼并与企业集团》，人民法院出版社，1995年版。
23、(台)柯芳枝著：《公司法论》，三民书局，1985年版。
24、王保树主编：《商事法论集》第1-3卷，法律出版社 1996-1999年版。
25、《德国股份公司法》第三篇关联企业
26、《美国示范公司法》第8章第六分章
27、《香港联交所上市规则》
28、《国际会计准则》
29、《中国企业会计准则》
30、Selected Corporation and partnership: Statutes, pules and Forms, 1994 edition, West Publish Co, 1994.
31、L. Ssenly, case and materals in company law, Butter Worthes,1985.
32、L.S.B, Gower' s principles of modern company law, 5th, ed Sweet & Maxwell, 1992.
33、Rate A. Howell, John R. Allison, N.F Henley, Fundamentals of Business Law, The Drgden Press, 1984.
34、P.F.C. Begg, Corporate Acquisitons and Mergers, Grahan and Trotmen, 1986.
35、Philip I. Blumbrg, The Law of CorporateGroups: Bankrutcy Law, Little Brown and Company, 1985.
36、Louis Loss, Fundamentals of Securities on Regulation, Little Brown & Company, 1983.
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38、Robert W. Hamilton, The Law of Corporation, West Publishing Co., 1987.
39、Tom Hadden, Company Law and Capitalism, Printed by Willmer Brothers Ltd. 1972.
40、Corporation Taxes: A Worldwide Summary, Price Waterhouse. USA, 1985.
41、Joseph C. Clark, Blue Sky Laws Handbook: Development in State Securities, Boardman Co., Ltd.,1985.
1、贺宛男：《三桩关联交易案引起的思考》，《证券市场周刊》1996年第1期，第7——8页。
2、焦津洪：《论对持少数股份股东的法律保护》，《中外法学》1995年第4期，第34——40页。
3、辛浩：《上市公司关联交易的法律规制》，《当代法学》2001年第7期，第52——55页。
4、杨辉：《论董事的抵触利益交易》，《中外法学》1997年第3期，第52——56页。
5、南振兴：《母子公司法律问题研究》，《河北法学》1995年第4期，第11——21页。
6、王保树、杨继：《论股份公司控制股东的义务与责任》，《人民大学复印资料》2002年第8期，第11——19页。
7、陈宇：《权责衡平：董事注意义务——经营判断原则关系论》，《人民大学复印资料》2002年第11期，第45——48页。
8、丘远良：《论中小股东的保护》，《当代法学》2001年第六期，第17
——19页。
9、朱谦：《论对关联公司的从属公司债权人的法律保护》，《东吴法学》 1998年，第125——129页。
10、钱玉林：《股东质询权与董事会的说明义务》，《法学杂志》2002年第4期，第47——48页。
11、王千华、林晖：《上市公司中小股东利益的保护与我国〈公司法〉的修订》，《当代法学》2001年第4期，第53——56页。
12、郭升选：《“公司人格否认”辩》，《中国商法学精粹》2001年卷，第34——45页。
13、罗思荣：《论股东大会决议瑕疵的法律救济》，《甘肃政法学院学报》2002年总第62期，第79——83页。
14、王荣康：《股份回购及对债权人和中小股东的保护》，《现代法学》2002年第26卷第3期，第66——72页。
15、徐兆宏：《论上市公司关联交易》，《财经研究》1999年第5期，第53——59页。
16、刘莜琳：《国有企业改组上市中的竞业禁止和关联交易问题》，《法学家》1998年第4期，第75——79页。
17、张雅斌、蔡爱平：《论我国公司不公平关联交易行为的公司法规则制》，《政治与法律》1997年第1期，第49——51页。
18、(台)赖英照：《关系企业法律问题及立法草案研究》，载赖英照著：《公司法论文集》，1990年版。
19、(台)赖源河：《公司法修正草案——第六章之一关系企业——条文说明》，载《政法大学评论》第44期。
20、(台)王文杰：《公司转投资限制之探讨》，《现代法学》，1996年第1期。
21、(台)高静远：《公司法关系企业专章立法沿革与条文说明》，《会计研究月刊》第141期。