MBO在国有企业中的适用性及相关法律问题
摘要
MBO是指公司的管理者或经理层利用杠杆收购的方式，利用借贷所融资本购买本公司的股份，从而改变公司的所有者结构、控制权结构和资产结构，使企业的原经营者变成企业的所有者的一种收购行为。MBO起源于20世纪70年代的美国。当时一些公司中由于所有权与经营权过度分离，导致经理人滥用权力，挥霍公司财产，于是出现了MBO，其主要是为了降低过高的代理成本。而中国随着国有股的减持及国有企业的“抓大放小”政策的出台，大量处于竞争性行业中的国有企业的国有资产要进行转让，MBO就应运而生了。它被认为是明晰产权，激励管理者的有效途径。然而MBO在中国大型国有企业中的应用却存在很大弊端，诸如导致国有资产的流失，损害中小股东的利益等。本文从MBO在国有上市公司中产生的弊端入手，就其在国有企业中的适用性以及相关的法律问题进行了探讨，得出MBO在国有企业的应用方案。本文的结论是：MBO不适合在大型的国有企业，包括国有上市公司与非上市公司中进行；它适合在中小型国有企业中进行。为了使MBO在中国现阶段的经济背景条件下，能够发挥其积极的作用，应当尽快完善相关的法律法规；同时加强法律监管；注意保护相关人的权益，对MBO过程中的违法犯罪行为要严格追究相关人的法律责任。
MBO is a kind of acquisition act, which makes the original management of enterprises become the owners by acquiring the shares of their own companies with loaned capital. MBO originated in America in 1970s with the purpose of reducing high risking cost due to extreme separation between managements’ power and owners’ power. While in China, with the further reform of stated-owned enterprises in China, and the changing of government’s economic function after China’s entry of WTO, it is certain that the state economic construction should be adjusted accordingly. Stated-owned asset needs to be reallocated, which must bring the transferring of a large number of stated-owned assets from challenging areas to individual. In such economic situation, MBO is employed by many enterprises and supposed to be an active way to clarify property right and excite management. However, there are some serious problems with MBO when carried out in big state-owned enterprises. For instance, the stated-owned asset lost and the right of social shareholders suffered. This essay first analyzes the defects when applying MBO in stated-owned list companies. Then it makes further study on the issue of what state-owned enterprises can apply MBO. The author concludes that MBO can be used in medium and small-sized enterprises instead of big enterprises because of present economic conditions in China. The author puts forward some suggestion to make full use of MBO in stated-owned enterprises. First of all, relative laws and regulations should be improved or established as soon as possible in order to show the advantages of MBO during the special period of stated-owned enterprises’ reform. The legal supervision and protection of other shareholders’ and creditors’ right should be enhanced. If there are breaches of laws during MBO, certain legal actions should be taken against wrongdoers.
MBO is a kind of acquisition act, which makes the original management of enterprises become the owners by acquiring the shares of their own companies with loaned capital. MBO originated in America in 1970s with the purpose of reducing high risking cost due to extreme separation between managements’ power and owners’ power. While in China, with the further reform of stated-owned enterprises in China, and the changing of government’s economic function after China’s entry of WTO, it is certain that the state economic construction should be adjusted accordingly. Stated-owned asset needs to be reallocated, which must bring the transferring of a large number of stated-owned assets from challenging areas to individual. In such economic situation, MBO is employed by many enterprises and supposed to be an active way to clarify property right and excite management. However, there are some serious problems with MBO when carried out in big state-owned enterprises. For instance, the stated-owned asset lost and the right of social shareholders suffered. This essay first analyzes the defects when applying MBO in stated-owned list companies. Then it makes further study on the issue of what state-owned enterprises can apply MBO. The author concludes that MBO can be used in medium and small-sized enterprises instead of big enterprises because of present economic conditions in China. The author puts forward some suggestion to make full use of MBO in stated-owned enterprises. First of all, relative laws and regulations should be improved or established as soon as possible in order to show the advantages of MBO during the special period of stated-owned enterprises’ reform. The legal supervision and protection of other shareholders’ and creditors’ right should be enhanced. If there are breaches of laws during MBO, certain legal actions should be taken against wrongdoers.
引文
1 Darryl J.Cooke,“Management Buy-outs”,LIM, longman Grpi， UK Ltd, 1993.
2 Duncan, Angwin & Ianna Contardo, “Unleasing Cerberus: Don’t let
your MBOs Turn on Themselves”, Long Range Planning. 1999.
3 Mike Wright &John Coyne. “Management Buy-outs”, Croom Helm Ltd, 1985.
4 Joseph C.Krallinger,“Mergers & Acquisitions Managing the Transation”, McGraw-Hill.1997.
5 Sebastian Green and Dean F. Berry, “cultural, Structural and Strategic Change in Management Buy-outs”, St Martn’ press,1991.
6 Robert W. Hamilton,The Law of Corporations In a Nutshell, Fourth Edition, West Group, 1996.
7 胡滨著：《上市公司收购的若干法律问题》，王保树，商事法论集第四卷，法律出版社，2001年第一版。
8 孙耀唯著：《企业并购谋略》，中华工商联合出版社,1997年第一版。
9 刘文通著：《公司兼并收购论》，北京大学出版社,1997年第一版。
10 王巍，李曙光等著：《MBO管理者收购：从经理到股东》，中国人民大学出版社，1999第一版。
11 [美]里德·拉捷科斯著：《并购的艺术：融资与再融资》，张秋生等译，中国财政经济出版社，2001年4月第一版。
12 [日]片庭浩久著：《管理层收购》，张碧清译，中信出版社，2001年5月第一版。
13 刘俊海著：《股份有限公司股东权保护》，法律出版社，1998年5月第一版。
14 徐申华、胡钧著：《我国公司管理层收购（MBO）的法律问题与对策》，载于《政治与法律》2003年第四期。
15 郭为中著：《南北激辩MBO》，载于《经济观察报》2002年12月9日。
16 夏斌著：《跨世纪的冲击—兼并收购、反收购及融投资》，宇航出版社，1994年12月第一版。
17 理查德·韦斯科特著：《MBO交易--透视管理层收购》，戴伟译，中国金融出版社，2003年6月第一版。
18 张舫著：《公司收购法律制度研究》，王保树主编，商事法专题研究文库，法律出版社，1998年11月第一版。
19 聂志玺著：《MBO仍存在多漏洞》，载于《投资与证券》2004年2月。
20 赵景峰著：《论国有控股公司激励机制设计对市场非对称信息的防范》，载于《投资与证券》2004年1月。
21 樊静著：《论上市公司反收购中少数股东利益的保护》，载于《当代法学》2003年第一期。
22 王莉萍、孟刚著：《上市公司MBO的相关法律问题分析》，载于《法学评论》2003年第5期。
23 王培荣、梁扬子编著：《经营管理层收购与持股》，中国财政经济出版社,2003年10月版。
24 王阳、李斌等著《从员工持股到管理者收购》，机械工业出版社,2003年7月版
25 孙健、纪建锐著：《MBO对我国国有企业改革的启示》，《管理现代化》1999年04期。
26 郑洪帖、王兵著：《浅析管理者收购（MBO）对我国国有企业改革的意义》，载于《技术经济与管理研究》2001年02期。
27 于路、张宏著：《MBO在国有小企业改革中的应用》，载于《经济问题探索》2000年10期。
28 谭志坚、覃家君著：《管理者收购（MBO）在我国国有企业改革中的可应用性分析》，《软科学》2000年03期。
29 周力军著：《MBO：企业并购的新手段》，载于《中国石化》2002年02期。
30 陈玉平著：《国有企业改革与MBO》，载于《经济导刊》2003年03期。
31 贺小刚著：《管理者收购：国外现状、研究及其在中国的发展》，载于《改革》2002年第4期。
32 钱起敏著：《减持的关键、节奏、价格、对象》，载于《经济日报》2001年5月19日第3版。
33 郭峰、王坚著：《公司法修改、促进市场创新》，载于《中国证券报》2000年6月17日。
34 韩天放著：《MBO为什么-管理层收购的五大理由》，载于《企业管理》总第260期。
35 甘培忠著：《企业与公司法学》，北京大学出版社,1998年3月第一版。
36 [美]竹中征夫著：《企业收购与兼并》，杨瑞等译，北京经济学院出版社，1995年5月第一版。
37 沈贵明著：《公司法学》，法律出版社,2002年11月第一版。
38 孙黎主编：《公司购并与产权交易》，中国工商联合出版社,1995年5月第一版。
39 程宏旭主编：《国有资产产权纠纷法律解答》，人民法院出版社,200年10月第一版。
40 刘万生著：《国有控股公司研究》，经济科学出版社,1998年8月第一版。
41 王一国著：《国有企业制度变迁与制度创新研究》，湖南大学出版社，2003年7月第一版。
42 徐燕著：《公司法原理》，法律出版社,1997年11月第一版。
43 秦醒民主编：《国有资产法律保护》，法律出版社1997年12月第一版。
44 赵大建著：《保护公众股东利益，推进全流通的生命线》，载于《投资与证券》2004年2月。
45 陆满平著：《推进MBO的十大理论依据》，载于《证券时报》2003年2月12日。
46 谢百三主编：《证券市场的国际比较》（上），清华大学出版社2003年9月第一版。
47 邓的荣著：《上市公司实施MBO条件不成熟》，载于《上海证券报》2003年11月13日。
48 李红兵著：《财政部暂停MBO》，载于《21世纪经济报道》2003年3月27日第30版。
49 王锐著：《MBO推动国资变局》，载于《经济观察报》2002年11月20日。
50 孔祥俊著：《公司法要论》，人民法院出版社，1997年第一版。
51 巴曙松著：《独立、清醒的夜莺的歌唱—关于现代公司治理中独立董事职能的思考》，载于《国际金融报》2000年11月16日。
52 杨瑞龙、周业安著：《相机治理与国有企业监控》，载于《中国社会科学》1998年第3期。
53 雷涵著：《我国公司法人机关制衡机制的公司法完善》，载于《法律科学》1997年第6期。
54 王保树、殷建平著：《股份公司组织机构的法的实态考察与立法课题》，载于《法学研究》1998年第2期。
56 马飞著：《MBO解开中国企业产权之结》，参见http://business.sohu.com 2002年11月6日。
56 吴浩著：《警惕MBO》，参见中国宁波网2003年12月22日。
57 何欣著：《论经营者持股的应用》，参见中国法律信息网2002年10月16日。
58王保树著：《管理层收购（MBO）存在的问题及对策》，参见http://www.jjxj.com.cn 2004年1月27日。
2 Duncan, Angwin & Ianna Contardo, “Unleasing Cerberus: Don’t let
your MBOs Turn on Themselves”, Long Range Planning. 1999.
3 Mike Wright &John Coyne. “Management Buy-outs”, Croom Helm Ltd, 1985.
4 Joseph C.Krallinger,“Mergers & Acquisitions Managing the Transation”, McGraw-Hill.1997.
5 Sebastian Green and Dean F. Berry, “cultural, Structural and Strategic Change in Management Buy-outs”, St Martn’ press,1991.
6 Robert W. Hamilton,The Law of Corporations In a Nutshell, Fourth Edition, West Group, 1996.
7 胡滨著：《上市公司收购的若干法律问题》，王保树，商事法论集第四卷，法律出版社，2001年第一版。
8 孙耀唯著：《企业并购谋略》，中华工商联合出版社,1997年第一版。
9 刘文通著：《公司兼并收购论》，北京大学出版社,1997年第一版。
10 王巍，李曙光等著：《MBO管理者收购：从经理到股东》，中国人民大学出版社，1999第一版。
11 [美]里德·拉捷科斯著：《并购的艺术：融资与再融资》，张秋生等译，中国财政经济出版社，2001年4月第一版。
12 [日]片庭浩久著：《管理层收购》，张碧清译，中信出版社，2001年5月第一版。
13 刘俊海著：《股份有限公司股东权保护》，法律出版社，1998年5月第一版。
14 徐申华、胡钧著：《我国公司管理层收购（MBO）的法律问题与对策》，载于《政治与法律》2003年第四期。
15 郭为中著：《南北激辩MBO》，载于《经济观察报》2002年12月9日。
16 夏斌著：《跨世纪的冲击—兼并收购、反收购及融投资》，宇航出版社，1994年12月第一版。
17 理查德·韦斯科特著：《MBO交易--透视管理层收购》，戴伟译，中国金融出版社，2003年6月第一版。
18 张舫著：《公司收购法律制度研究》，王保树主编，商事法专题研究文库，法律出版社，1998年11月第一版。
19 聂志玺著：《MBO仍存在多漏洞》，载于《投资与证券》2004年2月。
20 赵景峰著：《论国有控股公司激励机制设计对市场非对称信息的防范》，载于《投资与证券》2004年1月。
21 樊静著：《论上市公司反收购中少数股东利益的保护》，载于《当代法学》2003年第一期。
22 王莉萍、孟刚著：《上市公司MBO的相关法律问题分析》，载于《法学评论》2003年第5期。
23 王培荣、梁扬子编著：《经营管理层收购与持股》，中国财政经济出版社,2003年10月版。
24 王阳、李斌等著《从员工持股到管理者收购》，机械工业出版社,2003年7月版
25 孙健、纪建锐著：《MBO对我国国有企业改革的启示》，《管理现代化》1999年04期。
26 郑洪帖、王兵著：《浅析管理者收购（MBO）对我国国有企业改革的意义》，载于《技术经济与管理研究》2001年02期。
27 于路、张宏著：《MBO在国有小企业改革中的应用》，载于《经济问题探索》2000年10期。
28 谭志坚、覃家君著：《管理者收购（MBO）在我国国有企业改革中的可应用性分析》，《软科学》2000年03期。
29 周力军著：《MBO：企业并购的新手段》，载于《中国石化》2002年02期。
30 陈玉平著：《国有企业改革与MBO》，载于《经济导刊》2003年03期。
31 贺小刚著：《管理者收购：国外现状、研究及其在中国的发展》，载于《改革》2002年第4期。
32 钱起敏著：《减持的关键、节奏、价格、对象》，载于《经济日报》2001年5月19日第3版。
33 郭峰、王坚著：《公司法修改、促进市场创新》，载于《中国证券报》2000年6月17日。
34 韩天放著：《MBO为什么-管理层收购的五大理由》，载于《企业管理》总第260期。
35 甘培忠著：《企业与公司法学》，北京大学出版社,1998年3月第一版。
36 [美]竹中征夫著：《企业收购与兼并》，杨瑞等译，北京经济学院出版社，1995年5月第一版。
37 沈贵明著：《公司法学》，法律出版社,2002年11月第一版。
38 孙黎主编：《公司购并与产权交易》，中国工商联合出版社,1995年5月第一版。
39 程宏旭主编：《国有资产产权纠纷法律解答》，人民法院出版社,200年10月第一版。
40 刘万生著：《国有控股公司研究》，经济科学出版社,1998年8月第一版。
41 王一国著：《国有企业制度变迁与制度创新研究》，湖南大学出版社，2003年7月第一版。
42 徐燕著：《公司法原理》，法律出版社,1997年11月第一版。
43 秦醒民主编：《国有资产法律保护》，法律出版社1997年12月第一版。
44 赵大建著：《保护公众股东利益，推进全流通的生命线》，载于《投资与证券》2004年2月。
45 陆满平著：《推进MBO的十大理论依据》，载于《证券时报》2003年2月12日。
46 谢百三主编：《证券市场的国际比较》（上），清华大学出版社2003年9月第一版。
47 邓的荣著：《上市公司实施MBO条件不成熟》，载于《上海证券报》2003年11月13日。
48 李红兵著：《财政部暂停MBO》，载于《21世纪经济报道》2003年3月27日第30版。
49 王锐著：《MBO推动国资变局》，载于《经济观察报》2002年11月20日。
50 孔祥俊著：《公司法要论》，人民法院出版社，1997年第一版。
51 巴曙松著：《独立、清醒的夜莺的歌唱—关于现代公司治理中独立董事职能的思考》，载于《国际金融报》2000年11月16日。
52 杨瑞龙、周业安著：《相机治理与国有企业监控》，载于《中国社会科学》1998年第3期。
53 雷涵著：《我国公司法人机关制衡机制的公司法完善》，载于《法律科学》1997年第6期。
54 王保树、殷建平著：《股份公司组织机构的法的实态考察与立法课题》，载于《法学研究》1998年第2期。
56 马飞著：《MBO解开中国企业产权之结》，参见http://business.sohu.com 2002年11月6日。
56 吴浩著：《警惕MBO》，参见中国宁波网2003年12月22日。
57 何欣著：《论经营者持股的应用》，参见中国法律信息网2002年10月16日。
58王保树著：《管理层收购（MBO）存在的问题及对策》，参见http://www.jjxj.com.cn 2004年1月27日。