清代的法律解释
摘要
本文试图考察清代法律解释的概况。分五个部分展开论述：第一部分对法律解释的概念进行界定并交代了写作的主要目的。本文的法律解释，包括静态意义上的法律注释学(即“律学”)和动态意义上的法律适用(即在司法过程中，法官对于法的解释、适用)。第二部分对中国古代的法律解释的发展变化进行简单的介绍，从中可以看出，注释律学的发展更多与政治形势的要求息息相关；而作为司法实践中的法律适用，则随着相应的法律规定和司法审判制度的完善，使得法律的确定性和灵活性得到协调和统一。第三部分对清代解释法律者进行介绍，并以沈之奇的《大清律辑注》为代表，对解释法律者的作品对于司法实践的影响进行了考察。同时，对清代的法律教育以及在此教育之下塑造的法律思维也有所涉及，结论是解释法律者的法律思维大致还是一种三段论式的演绎法模式。第四部分关于清代法律解释的方法：经义解释和成案解释。对成案解释的考察是这一部分，也是这篇论文的重点。笔者先从学界对于清代司法中援用成案的不同意见入手，利用实证的资料并加以深入的分析，在此基础上得出结论：成案是清代的一种法律渊源；在一些重大疑难案件中，它是一种重要的法律渊源。同时，对于成案是否是判例法的问题，笔者利用比较的方法进行了考察。结论是：清代的成案适用仅仅是一种司法补救而非一种协调价值的程序性判断，在这个意义上讲，它虽然与判例法有相似的外表(案例)和技术，但它却缺乏一种以法律教育和法律职业为依托的“技艺理性”的灵魂，所以，它不是判例法，或者仅仅只能说，它是“中国特色的判例法”。第五部分是结论。
引文
1．《中华传世法典·唐律疏议》，刘俊文点校，法律出版社1998年版。
2．《中华传世法典·大清律例》，田涛、郑秦点校，法律出版社1998年版。
3．沈之奇：《大清律辑注》，怀效锋、李俊点校，法律出版社2000年版。
4．《中国大百科全书·法学卷》，中国大百科全书出版社1984年版。
5．睡虎地秦墓竹简整理小组：《睡虎地秦墓竹简》，文物出版社1978年版。
6．张志铭：《法律解释的操作分析》，中国政法大学出版社1998年版。
7．高恒：《秦汉法制论考》，厦门大学出版社1994年版。
8．瞿同祖：《瞿同祖法学论文集》，中国政法大学出版社1998年版。
9．张晋藩：《中华法制文明的演进》，中国政法大学出版社1999年版。
10．杨鸿烈：《中国法律发达史》，商务印书馆1930年版(影印本)。
11．高浣月：《清代的刑名幕友研究》，中国政法大学出版社2000年版。
12．苏亦工：《明清律典与条例》， 中国政法大学出版社1999年版。
13．何勤华：《中华法学史》(第二卷)，法律出版社2000年版。
14．郑秦：《清代法律制度研究》，中国政法大学出版社2000年版。
15．张伟仁辑著：《清代法制研究》，台湾商务印书馆1983年版。
16．(德)K·茨威格特和H·克茨：《比较法总论》，潘汉典、贺卫方、高鸿钧、米健译，贵州人民出版社1992年版。
17．(日)大木雅夫：《比较法》，范愉译，法律出版社1999年版。
18．(美)D·布迪，C·莫里斯：《中华帝国的法律》，朱勇译，江苏人民出版社1995年版。
19．(美)史蒂文·J·伯顿：《法律和法律推理导论》，张志铭、解兴权译，中国政法大学出版社2000年版。
20．梁治平编：《法律解释问题》，法律出版社1998年版。
21．叶孝信主编：《中国法制史》(新编本)，北京大学出版社1996年版。
22．王亚新、梁治平编《明清时期的民事审判与民间契约》，王亚新等译，法律出版社1998年版。
23．钱大群：《〈唐律疏议〉结构及书名辨义》，载《历史研究》2000年第4期。
24．何勤华：《清代法律渊源考》，载《法理学法史学》(中国人民大学复印报刊资料)，2001年第7期。
25．毛国权：《英国法中先例原则的发展》，载《北大法律评论》第1卷第1辑，法律出版社1998年版。
26．阿尔多·拜杜奇：《罗马法与普通法决疑方法之比较》，丁玫译，载《比较法研究》1995年第4期(第9卷)。
27．李猛：《除魔的世界和禁欲者的守护神：韦伯社会理论中的“英国法”问题》，资料来自“法律思想网”(http://www.lawthinker.com.cn)。
28．张伟仁：《清代的法律教育》，连载于《台大法学论丛》第18卷第1期(上)(1988年12月)和第2期(下)(1989年6月)。
29．李贵连：《话说“权利”》，载《北大法律评论》第1卷第1辑(1998年)。
30．陈新宇：《古罗马的法律解释(公元前8世纪——公元6世纪)》(未发表)。
31．何敏：《清代注释律学研究》，中国政法大学博士学位论文。
32. Black's Law Dictionary, 6th ed.
33. Fu-mei Chang Chen,The Influence of Shen Chih-ch'i's Chi-Chu Commentary Upon Ch'ing Judicial Decision, Essays on China's Legal Tradtion, Edited by Jerome Alan Cohen, R.Randle. Edwards and Fu-mei Chang Chen, Princeton University Press, Princeton,New Jersey(1980).
2．《中华传世法典·大清律例》，田涛、郑秦点校，法律出版社1998年版。
3．沈之奇：《大清律辑注》，怀效锋、李俊点校，法律出版社2000年版。
4．《中国大百科全书·法学卷》，中国大百科全书出版社1984年版。
5．睡虎地秦墓竹简整理小组：《睡虎地秦墓竹简》，文物出版社1978年版。
6．张志铭：《法律解释的操作分析》，中国政法大学出版社1998年版。
7．高恒：《秦汉法制论考》，厦门大学出版社1994年版。
8．瞿同祖：《瞿同祖法学论文集》，中国政法大学出版社1998年版。
9．张晋藩：《中华法制文明的演进》，中国政法大学出版社1999年版。
10．杨鸿烈：《中国法律发达史》，商务印书馆1930年版(影印本)。
11．高浣月：《清代的刑名幕友研究》，中国政法大学出版社2000年版。
12．苏亦工：《明清律典与条例》， 中国政法大学出版社1999年版。
13．何勤华：《中华法学史》(第二卷)，法律出版社2000年版。
14．郑秦：《清代法律制度研究》，中国政法大学出版社2000年版。
15．张伟仁辑著：《清代法制研究》，台湾商务印书馆1983年版。
16．(德)K·茨威格特和H·克茨：《比较法总论》，潘汉典、贺卫方、高鸿钧、米健译，贵州人民出版社1992年版。
17．(日)大木雅夫：《比较法》，范愉译，法律出版社1999年版。
18．(美)D·布迪，C·莫里斯：《中华帝国的法律》，朱勇译，江苏人民出版社1995年版。
19．(美)史蒂文·J·伯顿：《法律和法律推理导论》，张志铭、解兴权译，中国政法大学出版社2000年版。
20．梁治平编：《法律解释问题》，法律出版社1998年版。
21．叶孝信主编：《中国法制史》(新编本)，北京大学出版社1996年版。
22．王亚新、梁治平编《明清时期的民事审判与民间契约》，王亚新等译，法律出版社1998年版。
23．钱大群：《〈唐律疏议〉结构及书名辨义》，载《历史研究》2000年第4期。
24．何勤华：《清代法律渊源考》，载《法理学法史学》(中国人民大学复印报刊资料)，2001年第7期。
25．毛国权：《英国法中先例原则的发展》，载《北大法律评论》第1卷第1辑，法律出版社1998年版。
26．阿尔多·拜杜奇：《罗马法与普通法决疑方法之比较》，丁玫译，载《比较法研究》1995年第4期(第9卷)。
27．李猛：《除魔的世界和禁欲者的守护神：韦伯社会理论中的“英国法”问题》，资料来自“法律思想网”(http://www.lawthinker.com.cn)。
28．张伟仁：《清代的法律教育》，连载于《台大法学论丛》第18卷第1期(上)(1988年12月)和第2期(下)(1989年6月)。
29．李贵连：《话说“权利”》，载《北大法律评论》第1卷第1辑(1998年)。
30．陈新宇：《古罗马的法律解释(公元前8世纪——公元6世纪)》(未发表)。
31．何敏：《清代注释律学研究》，中国政法大学博士学位论文。
32. Black's Law Dictionary, 6th ed.
33. Fu-mei Chang Chen,The Influence of Shen Chih-ch'i's Chi-Chu Commentary Upon Ch'ing Judicial Decision, Essays on China's Legal Tradtion, Edited by Jerome Alan Cohen, R.Randle. Edwards and Fu-mei Chang Chen, Princeton University Press, Princeton,New Jersey(1980).