自由心证及其保障体系的构建
摘要
自由心证包括自由判断和内心确信两项原则，即法官不受事先确立的原则拘束而自由判断证据的证明力和通过判断证据认定事实而应达到内心确信的证明度。本论文共分六个部分。
第一部分 从对证据制度的历史考察，从而达到厘清自由心证发展脉络之目的。1、从无心证时期到古典（早期）自由心证的萌芽。2、自由心证最弱时期（亦称法定证据制度）。3、传统自由心证（秘密心证）。该制度使法官的主观能动性得以充分发挥，但秘密心证使心证神秘化、绝对化。因此，传统自由心证有对法定证据制度“矫枉过正”之嫌。4、现代自由心证（公开心证和客观心证，即心证的公开化和客观化）。一方面，吸收了传统自由心证制度的合理内核（心证的自由，即证明自由），另一方面，又克服了传统自由心证的缺陷——秘密性，实现了心证的公开化和客观化。实现了法官在证据评价活动上的客观性和主观性的有机统一。
第二部分 着重分析自由心证的含义及其主要内容。在该部分，首先明确了“自由心证”一词的两种含义，其次考察了自由心证的内容。自由心证作为诉讼法的一项原则，其适用范围主要集中在证据证明力的评价领域，以经验法则作为法官评价证据与认定事实的前提，自由心证将经验则的选择与对于其内容的评价委诸于法官自由判断，另一方面使法官评价证据又受到无限的经验法则的内在性制约。
第三部分我国自由心证现状的考察——超自由心证。我国的证据制度名义上是“实事求是”的证据制度，但法官认定事实的活动，无论如何也摆脱不了心证的影响。我国的法官拥有甚至比英美法官羡慕的更大的自由裁量权。因为我国证据规则比较缺乏和不完善。另一方面，法官又缺乏心证自由所必需的条件，法院拥有盲目的自由裁量权，又缺乏内在制约和外在制度化的保障。
第四部分自由心证保障体系的构建（实现心证的公开化和客观化）。本部分从自由心证的内在制约、事前和事后制约三方面进行了分析。该部分着重论述了自由心证与经验法则、证明标准、判决理由说明制度之间的互动和制约关系。
第五部分自由心证与证据规则——兼论我国民事证据制度证明模式的选择。
1、自由心证与证据规则相结合。在证据价值评判上采用自由心证（自由证明）模式，在证据制度的其他部分采用证据规则形式。2、理由：自由心证有效运行的支撑因素缺乏，不能在现阶段实行证据规则制约少的完全的自由心证，应制定比较完善的证据法规则。随着法官素质的提高，司法独立的增强，当事人主义诉讼模式的逐步确立，可实行简化的证据规则、较充分的自由心证模式。
第六部分 余论。本部分论证了自由心证的内在矛盾，即事实认定标准的主观和客观两个方面以及如何在发现真实与抑制随意性之间谋求衡平。
第一部分 从对证据制度的历史考察，从而达到厘清自由心证发展脉络之目的。1、从无心证时期到古典（早期）自由心证的萌芽。2、自由心证最弱时期（亦称法定证据制度）。3、传统自由心证（秘密心证）。该制度使法官的主观能动性得以充分发挥，但秘密心证使心证神秘化、绝对化。因此，传统自由心证有对法定证据制度“矫枉过正”之嫌。4、现代自由心证（公开心证和客观心证，即心证的公开化和客观化）。一方面，吸收了传统自由心证制度的合理内核（心证的自由，即证明自由），另一方面，又克服了传统自由心证的缺陷——秘密性，实现了心证的公开化和客观化。实现了法官在证据评价活动上的客观性和主观性的有机统一。
第二部分 着重分析自由心证的含义及其主要内容。在该部分，首先明确了“自由心证”一词的两种含义，其次考察了自由心证的内容。自由心证作为诉讼法的一项原则，其适用范围主要集中在证据证明力的评价领域，以经验法则作为法官评价证据与认定事实的前提，自由心证将经验则的选择与对于其内容的评价委诸于法官自由判断，另一方面使法官评价证据又受到无限的经验法则的内在性制约。
第三部分我国自由心证现状的考察——超自由心证。我国的证据制度名义上是“实事求是”的证据制度，但法官认定事实的活动，无论如何也摆脱不了心证的影响。我国的法官拥有甚至比英美法官羡慕的更大的自由裁量权。因为我国证据规则比较缺乏和不完善。另一方面，法官又缺乏心证自由所必需的条件，法院拥有盲目的自由裁量权，又缺乏内在制约和外在制度化的保障。
第四部分自由心证保障体系的构建（实现心证的公开化和客观化）。本部分从自由心证的内在制约、事前和事后制约三方面进行了分析。该部分着重论述了自由心证与经验法则、证明标准、判决理由说明制度之间的互动和制约关系。
第五部分自由心证与证据规则——兼论我国民事证据制度证明模式的选择。
1、自由心证与证据规则相结合。在证据价值评判上采用自由心证（自由证明）模式，在证据制度的其他部分采用证据规则形式。2、理由：自由心证有效运行的支撑因素缺乏，不能在现阶段实行证据规则制约少的完全的自由心证，应制定比较完善的证据法规则。随着法官素质的提高，司法独立的增强，当事人主义诉讼模式的逐步确立，可实行简化的证据规则、较充分的自由心证模式。
第六部分 余论。本部分论证了自由心证的内在矛盾，即事实认定标准的主观和客观两个方面以及如何在发现真实与抑制随意性之间谋求衡平。
引文
一、著作类：
1，《外国民事证据制度研究》，张卫平主编，清华大学出版社，2003年4月第1版。
2、《证据学论坛》第一卷，何家弘主编，中国检察出版社，2000年10月第1版。
3、《社会变革中的民事诉讼》，王亚新著，中国法制出版社，2001年4月北京第1版。
4、《罗马法基础》（修订本），江平，米健著，中国政法大学出版社。
5、《日本民事诉讼法》，兼子一、竹下守夫著，白绿铉译，法律出版社1995年第一版。
6、《民事证据法专论》，程春华著，厦门大学出版社，2002年2月第一版。
7、《证据法学》（第三版），樊崇义/主编，法律出版社，2003年9月第三版。
8、《民事证据研究》（第二版），叶子强著，法律出版社，2002年9月。
9、《证据学》，陈一云主编，中国人民大学出版社，1991年5月第一版。
10、《英美证据法》，沈达明编著，中信出版社，1996年8月第一版。
11、《刑事证据大全》，（美）乔恩·R·华尔兹著，何家弘等译，中国公安大学出版社，1993年3月第一版。
12、《刑事证据法》，陈朴生著，三民书局，1983年2月肆版。
13、《刑事证据法论》，蔡墩铭著，五南图书出版有限公司，1997年 12月初版。
14、《联邦证据法Federal Rules of Evidence》第四版，【美】MICHAEL H.GRAHAM.1999年10月第一版。
15、On Evidece,by sir Rupert Cross,seventh edition,london,Butterworths,1990.
16、The Principles of Criminal Evidence,by A.A.S.Zukerman,From Clarendon Law series,Clarendon Press,Oxford in 1989,First edition.
二、论文类：
1、《自由心证新论——“自由心证”之自由与不自由》，汪建成，孙远，载《证据学论坛》第一卷。
2、《试论建立现代自由心证制度——以民事诉讼为中心的自由心证公开化与客观化》，程春华，黄斌，载《中国司法审判论坛》（第二卷）。
3、《从传统自由心证到现代自由心证》，叶子强，载《诉讼法论丛》（第三卷），法律出版社，1999年9月版。
4、《论自由心证主义的塑构》，毕玉谦，载《中国司法审判论坛》（第二卷）
5、《自由心证新理念探析——走出对自由心证传统认识的误区》，汪海燕，胡常龙，载《法学研究》2001年第5期。
6、《民事证据立法与证据制度的选择》，李浩，载《法学研究》2001年第5期。
7、《证明标准的乌托邦》，张卫平，载《法学研究》2003年第4期。
8、《浅论经验法则在事实认定中的作用及局限性之克服》，刘春梅，载《现代法学》，2003年第25卷第3期。
9、《试论民事证据诉讼中的经验法则》，毕玉谦，载《中国法学》2000年第6期。
10、《证明的自由》（英）乔纳森 科恩，何家弘译，载《外国法译评》1997年第3期。
1，《外国民事证据制度研究》，张卫平主编，清华大学出版社，2003年4月第1版。
2、《证据学论坛》第一卷，何家弘主编，中国检察出版社，2000年10月第1版。
3、《社会变革中的民事诉讼》，王亚新著，中国法制出版社，2001年4月北京第1版。
4、《罗马法基础》（修订本），江平，米健著，中国政法大学出版社。
5、《日本民事诉讼法》，兼子一、竹下守夫著，白绿铉译，法律出版社1995年第一版。
6、《民事证据法专论》，程春华著，厦门大学出版社，2002年2月第一版。
7、《证据法学》（第三版），樊崇义/主编，法律出版社，2003年9月第三版。
8、《民事证据研究》（第二版），叶子强著，法律出版社，2002年9月。
9、《证据学》，陈一云主编，中国人民大学出版社，1991年5月第一版。
10、《英美证据法》，沈达明编著，中信出版社，1996年8月第一版。
11、《刑事证据大全》，（美）乔恩·R·华尔兹著，何家弘等译，中国公安大学出版社，1993年3月第一版。
12、《刑事证据法》，陈朴生著，三民书局，1983年2月肆版。
13、《刑事证据法论》，蔡墩铭著，五南图书出版有限公司，1997年 12月初版。
14、《联邦证据法Federal Rules of Evidence》第四版，【美】MICHAEL H.GRAHAM.1999年10月第一版。
15、On Evidece,by sir Rupert Cross,seventh edition,london,Butterworths,1990.
16、The Principles of Criminal Evidence,by A.A.S.Zukerman,From Clarendon Law series,Clarendon Press,Oxford in 1989,First edition.
二、论文类：
1、《自由心证新论——“自由心证”之自由与不自由》，汪建成，孙远，载《证据学论坛》第一卷。
2、《试论建立现代自由心证制度——以民事诉讼为中心的自由心证公开化与客观化》，程春华，黄斌，载《中国司法审判论坛》（第二卷）。
3、《从传统自由心证到现代自由心证》，叶子强，载《诉讼法论丛》（第三卷），法律出版社，1999年9月版。
4、《论自由心证主义的塑构》，毕玉谦，载《中国司法审判论坛》（第二卷）
5、《自由心证新理念探析——走出对自由心证传统认识的误区》，汪海燕，胡常龙，载《法学研究》2001年第5期。
6、《民事证据立法与证据制度的选择》，李浩，载《法学研究》2001年第5期。
7、《证明标准的乌托邦》，张卫平，载《法学研究》2003年第4期。
8、《浅论经验法则在事实认定中的作用及局限性之克服》，刘春梅，载《现代法学》，2003年第25卷第3期。
9、《试论民事证据诉讼中的经验法则》，毕玉谦，载《中国法学》2000年第6期。
10、《证明的自由》（英）乔纳森 科恩，何家弘译，载《外国法译评》1997年第3期。