内部人短线交易利益归入制度研究
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摘要
我国《证券法》第42条确立了内部人短线交易利益归入制度。该制度在不
考察内部人主观意图的情况下，设立了公司的归入权，以规范内部人的短线交
易行为。其价值底蕴在于维护外部股东对证券市场公正的信赖，以及强化公司
内部人对公司诚信义务的恪守。文章借鉴美国及台湾地区的立法例，参酌学者
的论著，就内部人短线交易之法律问题，作一系统性研究，期能抛砖引玉。文
中谨慎界定了该制度之短线交易行为、内部人、归入权主体类型等各项构成，
并推荐使用运筹学方法解决复杂情况下归入利益的计算问题。最后，结合我国
实际，建议设立包括内部人持股变动申报制度和股东代位诉讼制度在内的两项
辅助制度，并提出对现行法进行修改与补充的立法建议，以增进该制度适用的
合理化与效率化，使其真正融入本国的立法体系。
The special liability system of disgorging insiders?short-swing
profits is established by Article 42 of The Securities Law of the P. R. C.. Despite
insiders?intent, it acknowledges company抯 right to disgorge insiders?short-swing
profits. Whose value is to maintain outside stockholders?confidence in stock market
and to consolidate insiders?abiding by the duty of loyalty. Taking our practice into
consideration, this essay first analyses the system抯 components, including short
swing-trading, insiders, and subjects who enjoy the right to disgorge0 In order to
promote rationalization and efficiency of the system in harmony with our
legislation, the essay presents measures to eliminate flaws in the system, and
proposes two auxiliary systems. One is insiders?declaration of his changing
stocks, and the other stockholders subrogation litigation,
考察内部人主观意图的情况下，设立了公司的归入权，以规范内部人的短线交
易行为。其价值底蕴在于维护外部股东对证券市场公正的信赖，以及强化公司
内部人对公司诚信义务的恪守。文章借鉴美国及台湾地区的立法例，参酌学者
的论著，就内部人短线交易之法律问题，作一系统性研究，期能抛砖引玉。文
中谨慎界定了该制度之短线交易行为、内部人、归入权主体类型等各项构成，
并推荐使用运筹学方法解决复杂情况下归入利益的计算问题。最后，结合我国
实际，建议设立包括内部人持股变动申报制度和股东代位诉讼制度在内的两项
辅助制度，并提出对现行法进行修改与补充的立法建议，以增进该制度适用的
合理化与效率化，使其真正融入本国的立法体系。
The special liability system of disgorging insiders?short-swing
profits is established by Article 42 of The Securities Law of the P. R. C.. Despite
insiders?intent, it acknowledges company抯 right to disgorge insiders?short-swing
profits. Whose value is to maintain outside stockholders?confidence in stock market
and to consolidate insiders?abiding by the duty of loyalty. Taking our practice into
consideration, this essay first analyses the system抯 components, including short
swing-trading, insiders, and subjects who enjoy the right to disgorge0 In order to
promote rationalization and efficiency of the system in harmony with our
legislation, the essay presents measures to eliminate flaws in the system, and
proposes two auxiliary systems. One is insiders?declaration of his changing
stocks, and the other stockholders subrogation litigation,
引文
一、中文报刊论文
1．冯果：内幕交易与私权救济，载《法学研究》，2000年第2期。
2．焦津洪：对知情交易的法律管制的比较研究，载《国际商法论丛》，第1卷，法律出版社1999年8月第1版。
3．戴立宁：台湾地区先行证券交易制度与相关问题分析，载《国际商法论丛》，第1卷，法律出版社，1999年9月第1版。
4．姜朋：短线交易收益归入制度研究，载《民商法论丛》，第17卷，金桥文化出版(有限)公司，2000年第1版。
5．顾功耘：关于证券交易所监督上市公司的研究报告，载《商事法论集》，第2卷，法律出版社，1997年11月第1版。
6．林凌，董洪：法人治理结构与经营绩效，(之一，之二，之三)，经济学消息报，2000年8月第3版。
7．陈晓：论对证券内幕交易的法律规制，《民商法论丛》，第5卷，梁慧星主编，法律出版社。
8．杨志华：证券法律责任制度研究，载《民商法论丛》，第1卷，梁慧星主编，法律出版社。
9．林国全：证券交易法第157条短线交易归入权之研究，载《中兴法学》，第45期。
10．赵征兵：论我国证券内幕交易法律约束机智及其完善，载《法学评论》，1995年第4期。
11．朱谦：短线交易的几个法律问题研究，载《法商研究》，2000年第5期。
12．刘连煜：禁止内部人交易——短线交易之法律问题研究，载《月旦法学杂志》，1997年第5期。
13．林咏荣：公司董监事资格股问题商榷，载《商事法新诠》，五南图书出版公司印行，1986年12月版。
14．柯皓：美国公司法上的董事谨慎义务，载《国际商法论丛》，第2卷，法律出版社2000年8月第1版。
15．周苏友，罗华兰：论证券的民事责任，载《中国法学》，2000年第4期。
16 雷兴虎，论公司的介入权，载《法学研究》，1998年第4期。
17．王利明：惩罚性赔偿的功能，载《中国社会科学》，2000年第4期。
18．马其家、张鸣飞、戴彪：完善证券民事责任刻不容缓，《法制日报》，2001年4月11日第8版。
19．宋宗信：炒作股票未过户，仍受归入权规范，《经济日报》(台湾)1998年1月19日第1版。
20．中国证监会发言人就宝安上海公司大量买入延中股票一事发表谈话，证券市场周刊，1993年10月。
二、中文著作
1．梁宇贤著：《公司法》，三民书局印行，1980年5月初版。
2．贺绍奇著：《“内幕交易”的法律透视》，人民法院出版社，2000年4月第1版。
3．郑顺炎著：《证券市场不当行为的法律实证》，中国政法大学出版社，2000年4月第1版。
4．吴祟权著：《证券法规提要》，千华出版公司，1990年2月版。
5．赖英照著：《证券交易法逐条释义》，(一)、(四)辑，1991年7月。
6．卞耀武主编：《日本证券交易法》，法律出版社，1999年6月第1版。
7．卞耀武主编：《美国证券交易法》，法律出版社，1999年6月第1版。
8．何美欢著：《公众公司及其股权证券》(上)、(中)、(下)，北京大学出版社1999年第1版。
9．李伯侨：《新编经济法概论》，暨南大学出版社，1996年2月第1版。
10．高旭晨编著：《台湾证券交易法》，中国广播电视出版社1993年6月第1版。
11．吴光明著：《证券交易法论》，三民书局，1996年10月版。
12．邵挺杰、符启林编：《证券法》，法律出版社。
13．刘淑强著：《中华人民共和国证券法释解》，人民法院出版社，1999年6月第1版。
14．萧灼基主编：《中华人民共和国证券法实务全书》，中国民主法制出版社。
15．叶林编：《中国证券法》，中国审计出版社，1999年7月第1版。
16．万猛，刘毅著：《英美证券法律制度比较研究》，武汉工业大学出版社，1998年10月第1版。
17．刘波著：《中证券市场实证分析》，学林出版社，1997年第1版。
18．王利明、方流芳、郭明瑞编：《民法新论》(上)，中国政法大学出版社1986年版。
19．张俊浩编：《民法学原理》，中国政法大学出版社1997年7月第1版。
20．孔祥俊著：《民商法新问题与判解研究》，人民法院出版社1996年版。
21．梁慧星著：《民法解释学》，中国政法大学出版社1995年版。
22．王泽鉴著：《民法学说与判例研究》，中国政法大学出版社1997年版。
23．厉以宁，曹凤岐主编：《跨世纪的中国投资基金业》，经济科学出版社，2000年4月第1版。
24．顾功耘：《证券法》，人民法院出版社，1999年第1版。
25．王连洲、李诚：《风风雨雨证券法》，上海三联书店，2000年6月第1版。
26．林义相主编：2000年上市公司分析，(上、下)，华夏证券研究所丛书，中国财政经济出版社，2000年第5期。
27．郝东旭、魏淑君：《证券市场风险法律防范》，法律出版社，2000年4月第1版。
28．王建平、高晋康编：《证券市场风险的法律规制》，西南财经大学出版社，2000年11月第1版。
29．宋运肇，周环编：《证券投资技巧答问》，文汇出版社，1991年4月版。
30．石少侠编，《公司法教程》，中国政法大学1997年8月第1版。
31．江平、方流芳编，《新编公司法教程》，法律出版社1996年第1版。
32．徐燕：《公司法原理》，法律出版社1997年第1版。
33．刘俊海著：《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年第1版。
34．张开平著：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年1月第1版。
35．孙晓刚：《金融之门》中国金融出版社1995年第1版。
36．佟柔编：《中国民法学·民法总则》，中国人民公安大学1992年第1版。
37．段亚林：《论大股东股权滥用及实例》经济管理出版社，2001年1月第1版。
38．罗伯特·W·汉密尔顿著，李存捧、刘李胜译：《公司法原理》，中国社会科学出版社1998年8月第1版。
39．戈登·亚历山大，威廉·夏普著，倪克勤、邹宏元、解川波译，《证券投资原理》，西南政法大学出版社，1992年2月第1版。
40．刘连煜著：《公司法理论与判决研究法原理》(二)，三民书局1998年4月版。
三、案例、法律
1．陈共、周升业、吴晓求：《中国证券法规总汇》，中国财政经济出版社，2000年2月第1版。
2．“宝延风波”中国证券市场监督管理委员会公告，1993年第4期。
3．《上海证券交易所股票上市规则(2000年修订版)》。
4．《深圳证券交易所股票上市规则(2000年修订版)》。
5．《证券投资基金管理暂行办法》。
四、英文著作
1. David L.ratner,Thornas Lee Hazen,securities regulation,selected statues,rules and form,west publishing company.
2. Chin Andrew,Accurate calculation of short-swing profits under section 16(b) of the securities exchange Act of 1934,delaware journal of corporate law, Vol22,lssue2.
3. N.A.,Yellowwave Corp.Seeks Recovery For Short-Swing Stock Sales,Business Wire,05/03/2000,Business Source Premier.
4. Gabele,Bob, Wright,John,Section 16:SEC changes the rule,Corporate Board,May/Jun91,Vol.12 Issue 68,p9,Business Source Premier.
5. Cook,J. Rowland:SEC adopts new rules for officer,director stock trades,
Austin Business Journal, 9/06/96, Vol. 16 Issue 29, p13, l/2p , Business Source Premier.
6． Ex-shareholders rights on Supreme Court docket, Corporate Board, Mar/Apr91, Vol. 12 Issue 67, p25, l/5p, Business Source Premier.
7． Giltenan, E.F.:A frustrating experience , Forbes, 4/2/90, Vol. 145 Issue 7, p138, 2p, Business Source Premier.
8． Roger Leroy Miller, Gaylord A Jentz, Business law today, west publishing company, 1988．
1．冯果：内幕交易与私权救济，载《法学研究》，2000年第2期。
2．焦津洪：对知情交易的法律管制的比较研究，载《国际商法论丛》，第1卷，法律出版社1999年8月第1版。
3．戴立宁：台湾地区先行证券交易制度与相关问题分析，载《国际商法论丛》，第1卷，法律出版社，1999年9月第1版。
4．姜朋：短线交易收益归入制度研究，载《民商法论丛》，第17卷，金桥文化出版(有限)公司，2000年第1版。
5．顾功耘：关于证券交易所监督上市公司的研究报告，载《商事法论集》，第2卷，法律出版社，1997年11月第1版。
6．林凌，董洪：法人治理结构与经营绩效，(之一，之二，之三)，经济学消息报，2000年8月第3版。
7．陈晓：论对证券内幕交易的法律规制，《民商法论丛》，第5卷，梁慧星主编，法律出版社。
8．杨志华：证券法律责任制度研究，载《民商法论丛》，第1卷，梁慧星主编，法律出版社。
9．林国全：证券交易法第157条短线交易归入权之研究，载《中兴法学》，第45期。
10．赵征兵：论我国证券内幕交易法律约束机智及其完善，载《法学评论》，1995年第4期。
11．朱谦：短线交易的几个法律问题研究，载《法商研究》，2000年第5期。
12．刘连煜：禁止内部人交易——短线交易之法律问题研究，载《月旦法学杂志》，1997年第5期。
13．林咏荣：公司董监事资格股问题商榷，载《商事法新诠》，五南图书出版公司印行，1986年12月版。
14．柯皓：美国公司法上的董事谨慎义务，载《国际商法论丛》，第2卷，法律出版社2000年8月第1版。
15．周苏友，罗华兰：论证券的民事责任，载《中国法学》，2000年第4期。
16 雷兴虎，论公司的介入权，载《法学研究》，1998年第4期。
17．王利明：惩罚性赔偿的功能，载《中国社会科学》，2000年第4期。
18．马其家、张鸣飞、戴彪：完善证券民事责任刻不容缓，《法制日报》，2001年4月11日第8版。
19．宋宗信：炒作股票未过户，仍受归入权规范，《经济日报》(台湾)1998年1月19日第1版。
20．中国证监会发言人就宝安上海公司大量买入延中股票一事发表谈话，证券市场周刊，1993年10月。
二、中文著作
1．梁宇贤著：《公司法》，三民书局印行，1980年5月初版。
2．贺绍奇著：《“内幕交易”的法律透视》，人民法院出版社，2000年4月第1版。
3．郑顺炎著：《证券市场不当行为的法律实证》，中国政法大学出版社，2000年4月第1版。
4．吴祟权著：《证券法规提要》，千华出版公司，1990年2月版。
5．赖英照著：《证券交易法逐条释义》，(一)、(四)辑，1991年7月。
6．卞耀武主编：《日本证券交易法》，法律出版社，1999年6月第1版。
7．卞耀武主编：《美国证券交易法》，法律出版社，1999年6月第1版。
8．何美欢著：《公众公司及其股权证券》(上)、(中)、(下)，北京大学出版社1999年第1版。
9．李伯侨：《新编经济法概论》，暨南大学出版社，1996年2月第1版。
10．高旭晨编著：《台湾证券交易法》，中国广播电视出版社1993年6月第1版。
11．吴光明著：《证券交易法论》，三民书局，1996年10月版。
12．邵挺杰、符启林编：《证券法》，法律出版社。
13．刘淑强著：《中华人民共和国证券法释解》，人民法院出版社，1999年6月第1版。
14．萧灼基主编：《中华人民共和国证券法实务全书》，中国民主法制出版社。
15．叶林编：《中国证券法》，中国审计出版社，1999年7月第1版。
16．万猛，刘毅著：《英美证券法律制度比较研究》，武汉工业大学出版社，1998年10月第1版。
17．刘波著：《中证券市场实证分析》，学林出版社，1997年第1版。
18．王利明、方流芳、郭明瑞编：《民法新论》(上)，中国政法大学出版社1986年版。
19．张俊浩编：《民法学原理》，中国政法大学出版社1997年7月第1版。
20．孔祥俊著：《民商法新问题与判解研究》，人民法院出版社1996年版。
21．梁慧星著：《民法解释学》，中国政法大学出版社1995年版。
22．王泽鉴著：《民法学说与判例研究》，中国政法大学出版社1997年版。
23．厉以宁，曹凤岐主编：《跨世纪的中国投资基金业》，经济科学出版社，2000年4月第1版。
24．顾功耘：《证券法》，人民法院出版社，1999年第1版。
25．王连洲、李诚：《风风雨雨证券法》，上海三联书店，2000年6月第1版。
26．林义相主编：2000年上市公司分析，(上、下)，华夏证券研究所丛书，中国财政经济出版社，2000年第5期。
27．郝东旭、魏淑君：《证券市场风险法律防范》，法律出版社，2000年4月第1版。
28．王建平、高晋康编：《证券市场风险的法律规制》，西南财经大学出版社，2000年11月第1版。
29．宋运肇，周环编：《证券投资技巧答问》，文汇出版社，1991年4月版。
30．石少侠编，《公司法教程》，中国政法大学1997年8月第1版。
31．江平、方流芳编，《新编公司法教程》，法律出版社1996年第1版。
32．徐燕：《公司法原理》，法律出版社1997年第1版。
33．刘俊海著：《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年第1版。
34．张开平著：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年1月第1版。
35．孙晓刚：《金融之门》中国金融出版社1995年第1版。
36．佟柔编：《中国民法学·民法总则》，中国人民公安大学1992年第1版。
37．段亚林：《论大股东股权滥用及实例》经济管理出版社，2001年1月第1版。
38．罗伯特·W·汉密尔顿著，李存捧、刘李胜译：《公司法原理》，中国社会科学出版社1998年8月第1版。
39．戈登·亚历山大，威廉·夏普著，倪克勤、邹宏元、解川波译，《证券投资原理》，西南政法大学出版社，1992年2月第1版。
40．刘连煜著：《公司法理论与判决研究法原理》(二)，三民书局1998年4月版。
三、案例、法律
1．陈共、周升业、吴晓求：《中国证券法规总汇》，中国财政经济出版社，2000年2月第1版。
2．“宝延风波”中国证券市场监督管理委员会公告，1993年第4期。
3．《上海证券交易所股票上市规则(2000年修订版)》。
4．《深圳证券交易所股票上市规则(2000年修订版)》。
5．《证券投资基金管理暂行办法》。
四、英文著作
1. David L.ratner,Thornas Lee Hazen,securities regulation,selected statues,rules and form,west publishing company.
2. Chin Andrew,Accurate calculation of short-swing profits under section 16(b) of the securities exchange Act of 1934,delaware journal of corporate law, Vol22,lssue2.
3. N.A.,Yellowwave Corp.Seeks Recovery For Short-Swing Stock Sales,Business Wire,05/03/2000,Business Source Premier.
4. Gabele,Bob, Wright,John,Section 16:SEC changes the rule,Corporate Board,May/Jun91,Vol.12 Issue 68,p9,Business Source Premier.
5. Cook,J. Rowland:SEC adopts new rules for officer,director stock trades,
Austin Business Journal, 9/06/96, Vol. 16 Issue 29, p13, l/2p , Business Source Premier.
6． Ex-shareholders rights on Supreme Court docket, Corporate Board, Mar/Apr91, Vol. 12 Issue 67, p25, l/5p, Business Source Premier.
7． Giltenan, E.F.:A frustrating experience , Forbes, 4/2/90, Vol. 145 Issue 7, p138, 2p, Business Source Premier.
8． Roger Leroy Miller, Gaylord A Jentz, Business law today, west publishing company, 1988．