论国际私法中的法院地法倾向
摘要
法院地法在国际私法理论与实践中占有重要地位。它在国际民事法律关系中的适用是通过一系列途径实现的。它的适用显示出一种倾向性，最终形成法律适用上“回家去”的趋势(homeward trend)。在本文中，笔者试图对法院地法的适用及其倾向性进行理性的、客观的把握。
本文共分三个部分。
第一部分按照传统、现代国际私法的脉络，分两节分析法院地法适用的途径。
首先，介绍在传统国际私法中，法院地法的适用是通过冲突规范的指引以及与冲突规范相配套的一系列国际私法制度实现的。按照冲突规范的指引适用法院地法的领域主要有：侵权领域，婚姻家庭领域，知识产权的保护以及程序问题领域。与冲突规范相配套从而保障法院地法得到适用的制度主要有：外国法的查明制度、公共秩序保留制度、识别制度、反致制度以及法律规避制度。通过对传统国际私法中法院地法适用途径的考察与分析，得出结论，即在传统国际私法中，法律的适用就表现出法院地法倾向。
其次，主要介绍以美国现代国际私法理论为代表的现代国际私法理论及其发展中所表现出来的法院地法倾向。这些理论有：柯里的“利益分析说”，艾伦茨维格的“法院地法说”以及里斯的“最密切联系理论”。通过对各个理论与方法主要内容的介绍，剖析出它们的共同点，即在法律适用上的“审判地主义”。最后指出，这些理论和方法的应用，形成一种法律适用上“回家去”的趋势(homeward trend)。
第二部分是对法院地法适用及其倾向的理性思考。分为法院地法适用的根源、法院地法适用的作用及其倾向所产生的影响、对法院地法倾向的评价三节。
首先，实现国际私法的基本功能以及其追求的价值目标是法院地法得到适用的重要原因，而主权优位观念的束缚、国际私法自身的特点以及本身所处的历史阶段以及法官在实践中的偏倾，则是法院地法倾向形成的最根本原因。
其次，法院地法的适用及其倾向对国际私法本身产生一定的作用，表现为
中国政法大学硕士学位论文
论国际私法中的法院地法倾向
对冲突规范的合理应用、替代作用、干扰作用、改良作用，因此，法院地法倾
向的形成，固然表现出国际私法的某种封闭性，但是同时也在某种意义上促进
了国际私法的进步与发展;对国际民事诉讼的影响，表现在有可能造成判决的
承认与执行的困难，促使当事人选购法院，促使各个国家积极扩大管辖权，造
成更多管辖权的积极冲突:对国际民商事交流的影响，则表现为过度的法院地
法倾向所显示出来的保守性，将会成为国际民商事交流进一步发展的绊脚石。
最后，对法院地法倾向进行客观的评价。由于历史阶段性的原因，当今国
际社会仍然是主权林立的国家，“主权至上”仍是国际社会共同认可与遵守的原
则，国际私法将仍然服务于各个国家的“主权”，法院地法倾向在一段时间内仍
将会长期存在;同时，在适用外国法与法院地法之间，国际私法将这一对矛盾
统一起来，这一对矛盾的斗争过程同时也是国际私法发展的历史，国际私法在
这一斗争过程中向前发展;在现阶段，就二者的斗争来讲，法院地法的适用占
优势地位，有一定程度的过度适用，因此，国家法律平位观念、国际社会本位
观念、国际私法在新时期功能的加强与转变的发展趋势要求对法院地法倾向进
行逐步、合理、适当的限制。
第三部分关于对法院地法倾向的合理限制，作者认为，应该进行逐步、适
度的改革。因此本文在程序问题领域、在国际私法的相关制度与方法领域，对
现有国家的限制状况、改革措施进行了考察，在一些领域提出建议，并指出此
种限制与改革应进一步深化。
本文共分三个部分。
第一部分按照传统、现代国际私法的脉络，分两节分析法院地法适用的途径。
首先，介绍在传统国际私法中，法院地法的适用是通过冲突规范的指引以及与冲突规范相配套的一系列国际私法制度实现的。按照冲突规范的指引适用法院地法的领域主要有：侵权领域，婚姻家庭领域，知识产权的保护以及程序问题领域。与冲突规范相配套从而保障法院地法得到适用的制度主要有：外国法的查明制度、公共秩序保留制度、识别制度、反致制度以及法律规避制度。通过对传统国际私法中法院地法适用途径的考察与分析，得出结论，即在传统国际私法中，法律的适用就表现出法院地法倾向。
其次，主要介绍以美国现代国际私法理论为代表的现代国际私法理论及其发展中所表现出来的法院地法倾向。这些理论有：柯里的“利益分析说”，艾伦茨维格的“法院地法说”以及里斯的“最密切联系理论”。通过对各个理论与方法主要内容的介绍，剖析出它们的共同点，即在法律适用上的“审判地主义”。最后指出，这些理论和方法的应用，形成一种法律适用上“回家去”的趋势(homeward trend)。
第二部分是对法院地法适用及其倾向的理性思考。分为法院地法适用的根源、法院地法适用的作用及其倾向所产生的影响、对法院地法倾向的评价三节。
首先，实现国际私法的基本功能以及其追求的价值目标是法院地法得到适用的重要原因，而主权优位观念的束缚、国际私法自身的特点以及本身所处的历史阶段以及法官在实践中的偏倾，则是法院地法倾向形成的最根本原因。
其次，法院地法的适用及其倾向对国际私法本身产生一定的作用，表现为
中国政法大学硕士学位论文
论国际私法中的法院地法倾向
对冲突规范的合理应用、替代作用、干扰作用、改良作用，因此，法院地法倾
向的形成，固然表现出国际私法的某种封闭性，但是同时也在某种意义上促进
了国际私法的进步与发展;对国际民事诉讼的影响，表现在有可能造成判决的
承认与执行的困难，促使当事人选购法院，促使各个国家积极扩大管辖权，造
成更多管辖权的积极冲突:对国际民商事交流的影响，则表现为过度的法院地
法倾向所显示出来的保守性，将会成为国际民商事交流进一步发展的绊脚石。
最后，对法院地法倾向进行客观的评价。由于历史阶段性的原因，当今国
际社会仍然是主权林立的国家，“主权至上”仍是国际社会共同认可与遵守的原
则，国际私法将仍然服务于各个国家的“主权”，法院地法倾向在一段时间内仍
将会长期存在;同时，在适用外国法与法院地法之间，国际私法将这一对矛盾
统一起来，这一对矛盾的斗争过程同时也是国际私法发展的历史，国际私法在
这一斗争过程中向前发展;在现阶段，就二者的斗争来讲，法院地法的适用占
优势地位，有一定程度的过度适用，因此，国家法律平位观念、国际社会本位
观念、国际私法在新时期功能的加强与转变的发展趋势要求对法院地法倾向进
行逐步、合理、适当的限制。
第三部分关于对法院地法倾向的合理限制，作者认为，应该进行逐步、适
度的改革。因此本文在程序问题领域、在国际私法的相关制度与方法领域，对
现有国家的限制状况、改革措施进行了考察，在一些领域提出建议，并指出此
种限制与改革应进一步深化。
引文
1．萨维尼，《现代罗马法体系(第八卷)---法律冲突与法律规则的地域和时间范围》，李双元等译，法律出版社 1999年版
2．刘铁铮，《国际私法论从》，三民书局 1991年版
3．J．H．C 莫里斯《戴西和莫里斯论冲突法》中国大百科全书出版社 1998年版
4. Morris, the Conflict of Laws, 3rd edition.
5．北胁敏一，《国际私法-国际关系法》，姚梅镇译，法律出版社 1989年版
6．马丁．沃尔夫，《国际私法》，李浩培 汤宗舜译，法律出版社 1988年版
7．张潇剑《国际私法》，北京大学出版社 2000版
8．亨利．巴蒂福尔 保罗．拉加德，《国际私法总论》，陈洪武等译，中国对外翻译出版公司 1989年版
9. Robert A. Leflar, American Conflicts law, 4th edition
10．李双元，《国际私法》，北京大学出版社 2000年版
11. Cheshire and North Private International Law 10th edition
12．陈隆修，《比较国际私法》，五南图书出版公司，1989年版
13. Journal of Comparative Law, U. S. A.,1989(3)
14．洪应灶，《国际私法》，台湾中国文化大学部 1982年版
15．李双元，《国际私法(冲突法篇)》，武汉大学出版社 1987版
16．陈隆修，《美国国际私法新理论》，五南图书出版公司，1987年版
17．邓正来，《美国现代国际私法流派》，法律出版社 1987版
18. Ehrenzweig, Conflicts of Law, 1974, 2nd edition.
19. Cramton and P. Currie, Conflict of Laws Cases, Comments and Questions, 1975
20. Martin, Conflict of Laws--Cases and Materials, 2nd edition
21．李双元，《走向21世纪的国际私法—国际私法与法律趋同化》，法律出版社，1999年版
22．余先予，《冲突法》，上海财经大学出版社，1999年版
23．张俊浩，《民法学原理》，中国政法大学 1997版
24．李双元，谢石松，《国际民事诉讼法概论》，武汉大学出版社，1990年版
25. Szaszy, International Civil Procedure, A Comparison Study, 1967
26．张茂，《美国国际民事诉讼法》，中国政法大学出版社，1999年版
27．李双元，《中国与国际私法统一化进程》，武汉大学出版社，1998年版
28．柯里，《冲突法论文选集》，1963年
29．陈隆修，《论国际私法上有关定性之问题》，载《比较国际私法》，五南图书出版公司1989年版
30．陈隆修，《论国际私法上外国法适用之限制》，载《比较国际私法》，五南图书出版公司，1989年版
31．许光耀，《试论最密切联系原则的利弊得失》，载《法学评论》1999年第1期
32．李金泽，《论国际私法的基本功能》，载《中央政法管理干部学院学报》1997年第2期
33．李双元，郑远民，吕国民，《关于建立国际民商新秩序的法律思考—国际私法基本功能的深层考察》，载《法学研究》1997年第2期
34．李双元，邓杰，熊之才，《国际社会本位的理念与法院地法适用的合理限制》，载《武汉大学学报》(社会科学版)，2001年第9期
35．许光耀，《试论最密切联系原则的利弊得失》，载《法学评论》，1999年第1期
36．邓杰，《论国际私法中法院地法的适用》，载《中国国际私法与比较法年刊》，1999年卷
37．吕岩峰，《适用外国法与国家主权的关系》，载《法学与实践》，1988年第3期
38．韩德培，李双元，《应该重视对冲突法的研究》，载于《武汉大学学报》(社会科学版)1983年第6期
39．裴普，《从对外国法的适用与限制看国际私法的矛盾统一》，载《现代法学》，1998年第2期
40．翟中鞠 屈广清《“程序法适用法院地法”原则之局限与克服》，载《法商研究》，1998年第4期
41．徐伟功，《从自由裁量权角度论国际私法中的最密切联系原则》，载《法学评论》，2000年第4期
42．徐伟功，《国际私法中的自由裁量权论纲》，载《华南师范大学学报》(社会科学版)，2002年第4期
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