信托法中受托人义务研究
摘要
信托以其独特的资产分离方式使之成为符合现代社会经济效率的财产管理制度,它起源于英国,在美国得到发展并广为流行,随后大陆法系各国在立足本国实际情况的基础上,引入英美信托制度并加以改良。我国在融合英美法系和大陆法系信托制度上于2001年颁布了《中华人民共和国信托法》,鉴于我国信托法起步较晚,人们对信托制度较陌生,本文选择信托法律关系中最重要当事人——受托人为立足点,以受托人的义务规范进行论述。本文的目的就是要通过对不同国家受托人义务规定的比较分析,从不同角度进行探讨,并为完善我国信托法的相关规定提出一些建议。
本文分为四个部分,先回顾信托制度的历史渊源和现今的发展,目的在于论述信托制度独特的魅力,对信托制度作一个客观上的认识——了解什么是信托、信托的价值;转而从历史角度分析作为信托当事人之一的受托人角色的变迁和义务的转变。
第二部分是介绍两个法系对信托概念的理解,其中还包括1985年国际私法会上通过的《关于信托的承认及其法律适用的国际公约》中信托的定义和特征,为不同法系国家承认信托和确定信托适用的准据法提供一些规则,特别为大陆法系国家提供一个可行的办法用以解决在引进信托时遭遇的法律冲突,以及对受托人的简要概述。
第三部分为文章的重点,作者通过查阅英美法系信托法中有关受托人义务的资料,结合大陆法系引入信托制度的主要国家(包括日本、韩国和我国台湾地区)的信托法研究,详细论述了受托人的各项主要义务。该部分根据不同的义务细分为5个小节:按照信托文件处理信托事务的义务、谨慎义务、忠实义务、分别管理义务和亲自管理义务。
文章的第四部分对我国《信托法》上有关受托人义务的规定进行了评析,指出了我国立法上存在的不足,并结合前面几个部分对受托人义务的全面分析,对如何完善我国《信托法》的相关制度进行了深入的探讨,提出一些完善受托人义务的建议和想法,力图为我国信托法的发展与完善提供一些力所能及的见解。
Trusts are unique vehicles of property separation that exemplify economic efficiency in modern-day wealth management. Originated from Britain and popularized in the US, trusts were adopted by countries under the civil law system and subsequently improved by the introduction of American and British trust laws.
In 2001 our nation merged common law and civil law practices and issued Trust Law of The People’s Republic of China. Notwithstanding the late start and the novelty of trust law, this dissertation chooses“trustee”, the most important character in trust law, as the starting point for elaboration concerning the obligations of the trustee. This dissertation aims to compare the different obligations of“the trustee”in different countries, to analyze such differences from different perspectives, and, last but not least, to provide suggestions for perfecting the trust law in our country
This dissertation consists of four parts. The first begins with the discussion of the history and the modern development of trusts and studies their unparallel allure, essence and merits. Then the author proceeds to analyze the changing role of the trustee and the transformation of related obligations from a historic perspective.
The second part introduces the interpretations of the trust by the two law systems and includes the definitions and attributes of trusts as detailed in Convention On The Law Applicable To Trusts and On Their Recognition in 1985, which provided universal legal frameworks for countries under different law systems, solutions for disputes concerning trusts and succinct descriptions for trusteeship.
The third part is the focal point of the whole dissertation. Through examining sections in common law concerning the obligations of the trustee and merging them with research concerning trust law in countries and regions under the civil law system (such as Japan, South Korea and Taiwan), the author addresses the main obligations of the trustee in detail and breaks them down into 5 categories: duty to manage trusts in accordance with trust arrangements, duty of prudence, duty of loyalty, duty of separate management and duty of direct management.
The fourth part analyzes and reviews the obligations of the trustee in the Trust Law of our country. It attempts to point out the legislative inadequacy in trust law and to discuss ideas for perfecting the Trust Law of our nation.
本文分为四个部分,先回顾信托制度的历史渊源和现今的发展,目的在于论述信托制度独特的魅力,对信托制度作一个客观上的认识——了解什么是信托、信托的价值;转而从历史角度分析作为信托当事人之一的受托人角色的变迁和义务的转变。
第二部分是介绍两个法系对信托概念的理解,其中还包括1985年国际私法会上通过的《关于信托的承认及其法律适用的国际公约》中信托的定义和特征,为不同法系国家承认信托和确定信托适用的准据法提供一些规则,特别为大陆法系国家提供一个可行的办法用以解决在引进信托时遭遇的法律冲突,以及对受托人的简要概述。
第三部分为文章的重点,作者通过查阅英美法系信托法中有关受托人义务的资料,结合大陆法系引入信托制度的主要国家(包括日本、韩国和我国台湾地区)的信托法研究,详细论述了受托人的各项主要义务。该部分根据不同的义务细分为5个小节:按照信托文件处理信托事务的义务、谨慎义务、忠实义务、分别管理义务和亲自管理义务。
文章的第四部分对我国《信托法》上有关受托人义务的规定进行了评析,指出了我国立法上存在的不足,并结合前面几个部分对受托人义务的全面分析,对如何完善我国《信托法》的相关制度进行了深入的探讨,提出一些完善受托人义务的建议和想法,力图为我国信托法的发展与完善提供一些力所能及的见解。
Trusts are unique vehicles of property separation that exemplify economic efficiency in modern-day wealth management. Originated from Britain and popularized in the US, trusts were adopted by countries under the civil law system and subsequently improved by the introduction of American and British trust laws.
In 2001 our nation merged common law and civil law practices and issued Trust Law of The People’s Republic of China. Notwithstanding the late start and the novelty of trust law, this dissertation chooses“trustee”, the most important character in trust law, as the starting point for elaboration concerning the obligations of the trustee. This dissertation aims to compare the different obligations of“the trustee”in different countries, to analyze such differences from different perspectives, and, last but not least, to provide suggestions for perfecting the trust law in our country
This dissertation consists of four parts. The first begins with the discussion of the history and the modern development of trusts and studies their unparallel allure, essence and merits. Then the author proceeds to analyze the changing role of the trustee and the transformation of related obligations from a historic perspective.
The second part introduces the interpretations of the trust by the two law systems and includes the definitions and attributes of trusts as detailed in Convention On The Law Applicable To Trusts and On Their Recognition in 1985, which provided universal legal frameworks for countries under different law systems, solutions for disputes concerning trusts and succinct descriptions for trusteeship.
The third part is the focal point of the whole dissertation. Through examining sections in common law concerning the obligations of the trustee and merging them with research concerning trust law in countries and regions under the civil law system (such as Japan, South Korea and Taiwan), the author addresses the main obligations of the trustee in detail and breaks them down into 5 categories: duty to manage trusts in accordance with trust arrangements, duty of prudence, duty of loyalty, duty of separate management and duty of direct management.
The fourth part analyzes and reviews the obligations of the trustee in the Trust Law of our country. It attempts to point out the legislative inadequacy in trust law and to discuss ideas for perfecting the Trust Law of our nation.
引文
1 何宝玉著:《英国信托法原理与判例》,法律出版社 2001 年第 1 版,第 1 页。
2 在《1540 年遗嘱法》制定之前,普通法不承认遗嘱。
3 [英]S.F.C.密尔松:《普通法的历史基础》,李显东等译,中国大百科全书出版 1999 年版,第 238 页。
4 程汉大主编:《英国法制史》,齐鲁书社 2001 年版,第 186 页。
5 何勤华主编:《英国法律发达史》,法律出版社 1999 年版,第 302 页。
6 [英]S.F.C.密尔松著:《普通法的历史基础》,李显冬等译,中国大百科全书出版社 1999 年版,第 88 页。
7 崔明霞、彭学龙:《信托制度的历史演变与信托财产权的法律性质》,中国民商法律网,2004 年 3 月 4 日。
8 郭德香著:《金融信托法律制度研究》,郑州大学出版社 2003 年版,第 2 页。
9 砂田卓士、新井正男编:《英米法讲义》,青林书院新社 1976 年版,第 277 页。
10 何宝玉著:《英国信托法原理与判例》,法律出版社 2001 年版,第 19 页。
11 何宝玉著:《信托法原理研究》,中国政法大学出版社 2005 年版,第 3 页。
12 周小明著:《信托制度的比较研究》,法律出版社 1996 年版,第 13 页。
13 何宝玉著:《英国信托法原来与判例》,法律出版社 2001 年版,第 7 页。
14 刘茂林著:《知识产权法的经济分析》,法律出版社 1996 年版,第 9 页。
15 潘玉萍:《中美受托人忠诚义务比较与受托人义务立法启示》,载《江苏商论》2004 年第 12 期。
16 何宝玉著:《信托法原理研究》,中国政法大学出版社 2005 年版,第 207 页。
17 《1961 年受托人投资法》投资表一投资方式第一部分。这类投资包括:国防债券、国家储蓄证书、国家发展债券、英国储蓄债券,以及在国家储蓄银行中的存款和在受托人储蓄银行中的普通存款。
18 《1961 年受托人投资法》投资表一投资方式第二部分。这类投资包括:政府或公共债券、债券、地方政府公债、存款、抵押权以及租费。
19 George Gleason Bogert,,Law of Trust (6th Edition),,the foundation press (Newyork),1991,p333.
20 1994 年《统一谨慎投资人法》第 2 条立法说明。
21 《美国统一谨慎投资人法》第 2 条(1)。
22 参见《美国信托法重述(2)》第 174 条谨慎义务。
23 《美国统一谨慎投资人法》第 3 条:受托人应不断的改变信托,除非基于特殊的形势,受托人合理地认为不改变投资组合会更好的服务于信托目的。《美国统一谨慎投资人法》第 4 条:受托人接受信托财产或受托人职位后的合理期限内受让人应检查信托财产,作出并实施对信托财产时继续保留还是处分的决定,以使投资组合与信托目的、信托条款、分配要求与其他环境相一致。
24 《2000 年受托人法》第 3 条第 1 款。
25 《2000 年受托人法》第 4 条第 3 款。
26 《2000 年受托人法》第 5 条。该条将“适当建议”定义为由受托人合理信任的、有资格根据其能力与实践经验出具财务意见或与投资相关意见的人士(例如投资银行、基金管理人)所出具的意见。
27 被告是一项信托的受托人,根据受益人的建议,他雇用 C 将 15000 英镑的信托基金投资于股票交易所的上市公司的债券、股票。C 是当时一家著名经纪企业的合伙人,他从被告手中取得 15000 英镑后并没有用于购买股票,而是用于个人目的。被告几次询问此事,C 以不同借口推脱。不久,C 被宣告破产,信托基金全部损失。受益人以被告违反信托起诉法院,诉称被告没有将款项直接付给所买股票公司的开户银行。被告辩称自己已经像一个谨慎的商人处理了信托事务。一审和上诉法院都判决被告胜诉。
28 Speight V. Gaunt(1883)9 App.Cas.1.
30 Bartlee V. Barclay’s Bank Trust Co. Ltd. [1980]Ch.515 at 534.
31《2000 年受托人法》第 1 条。
32 中野正俊、张军建著:《信托法》中国方正出版社 2004 年版,第 143 页。
33 Bray v Ford[1896] AC 44,HL.
34 Re Gee[1948]Ch.284.
35 Boardman v Phipps[1967]2 A.C.46.
36 [英]D.J.Hayton:《信托法》,北京出版社 2004 年版,第 154 页。
37 Re Parte Lacey(1802). 何宝玉著:《英国信托法原理与判例》,法律出版社 2001 年,第 203 页。
38 同上。
40 王宝莅:《信托投资之法的认识》,载《法学丛刊》1988 年第 1 期,第 103 页。
41 《日本信托法》第 27 条:受托者因管理不当,致使信托财产遭受损失,或违背信托宗旨处理信托财产时,委托者、其继承人、受益者及其他受托者,可要求该受托者补偿损失或将信托财产复原。
42 前条是指《韩国信托法》第 38 条:受托人由于管理不善,造成信托财产的损失、减少或有其他损害,或者违反信托宗旨而处理信托财产时,信托人及其继承人、受益人及其他受托人,可请求该受托人赔偿损失或回复信托财产。
43 何宝玉著:《信托法原理研究》,中国政法大学出版社 2005 年,第 223 页。
44 卞耀武主编:《中华人民共和国信托法释义》,法律出版社 2002 年 6 月版,第 96 页。
45 周玉华著:《信托法学》,中国政法大学出版社 2002 年版,第 180 页。
46 《日本信托法》第 20 条,《韩国信托法》第 28 条,《台湾信托法》第 22 条。
47 余辉:《美国信托法的发展及其对我国的启示》,载《河南科技大学学报(社会科学版)》2003 年 9 月第 21卷第 3 期。
48卞耀武主编:《中华人民共和国信托法释义》,法律出版社 2002 年 6 月版,第 97 页。
49卞耀武主编:《中华人民共和国信托法释义》,法律出版社 2002 年 6 月版,第 102 页。
50卞耀武主编:《中华人民共和国信托法释义》,法律出版社 2002 年 6 月版,第 104 页。
1、周小明著:《信托制度比较法研究》,法律出版社 1996 年版。
2、赖河源、王志诚著:《现代信托法论》,中国政法大学出版社 2002 年第 1 版。
3、何宝玉著:《信托法原理研究》,中国政法大学出版社 2005 年 5。
4、霍玉芬著:《信托法要论》,中国政法大学出版社 2003 年。
5、[英] D.J.海顿著:《信托法》,周翼、王昊译,法律出版社 2004 年版。
6、[英] 加利?瓦特(Gary Watt)著:《衡平法和信托法简明案例》,武汉大学出版社 2004 年版。
7、中野正俊、张军建著:《信托法》,中国方正出版社 2004 年。
1、陈大纲编著:《中国信托法与信托制度创新》,立信会计出版社 2004 年版。
2、刘经纬主编:《信托法》,厦门大学出版社 2004 年版。
1、余辉:《美国信托法的发展及其对我国的启示》,载《河南科技大学学报(社会科学版)》2003 年 9 月第 21 卷第 3 期。
2、郑京水:《晚近英美信托法受托人制度的三维构造》,载《福建政法管理干部学院学报》2002 年 4 月第 2 期(总共第 12 期)。
3、刘东亚:《论英国信托法受托人的信义义务》,载《河北科技大学学报(社会科学版)》2004 年 6 月第 4 卷第 2 期。
4、刘正锋:《美国信托法受托人谨慎投资义务研究》,载《当代法学》2003 年第 9 期。
1、余先予、薛茹:《论信托关系中受托人的权利义务与责任》,载复旦民商法评论编委会编:《复旦民商法学评论》,法律出版社 2005 年版。
1、李一星:《信托受托人法律制度研究——以投资基金中的受托人为主例》,郑州大学硕士学位论文,2003 年。
2、周翼:《论信托受托人的谨慎投资义务》,厦门大学硕士学位论文,2002年。
3、孟建兵:《论英国信托法上受托人的忠实义务——兼论对我国信托法的完善》,对外经济贸易大学硕士学位论文,2005 年。
余 能 斌 、 文 杰 :《 我 国 《 信 托 法 》 内 容 缺 陷 管 窥 与 补 正 思 考 》,http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.asp?id=23196,(访问日期:2005 年 11 月 15 日)。
谢 哲 胜 : 《 信 托 的 法 律 关 系 》 ,http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.asp?id=20991,(访问日期:2005 年 11 月 15 日)。
2 在《1540 年遗嘱法》制定之前,普通法不承认遗嘱。
3 [英]S.F.C.密尔松:《普通法的历史基础》,李显东等译,中国大百科全书出版 1999 年版,第 238 页。
4 程汉大主编:《英国法制史》,齐鲁书社 2001 年版,第 186 页。
5 何勤华主编:《英国法律发达史》,法律出版社 1999 年版,第 302 页。
6 [英]S.F.C.密尔松著:《普通法的历史基础》,李显冬等译,中国大百科全书出版社 1999 年版,第 88 页。
7 崔明霞、彭学龙:《信托制度的历史演变与信托财产权的法律性质》,中国民商法律网,2004 年 3 月 4 日。
8 郭德香著:《金融信托法律制度研究》,郑州大学出版社 2003 年版,第 2 页。
9 砂田卓士、新井正男编:《英米法讲义》,青林书院新社 1976 年版,第 277 页。
10 何宝玉著:《英国信托法原理与判例》,法律出版社 2001 年版,第 19 页。
11 何宝玉著:《信托法原理研究》,中国政法大学出版社 2005 年版,第 3 页。
12 周小明著:《信托制度的比较研究》,法律出版社 1996 年版,第 13 页。
13 何宝玉著:《英国信托法原来与判例》,法律出版社 2001 年版,第 7 页。
14 刘茂林著:《知识产权法的经济分析》,法律出版社 1996 年版,第 9 页。
15 潘玉萍:《中美受托人忠诚义务比较与受托人义务立法启示》,载《江苏商论》2004 年第 12 期。
16 何宝玉著:《信托法原理研究》,中国政法大学出版社 2005 年版,第 207 页。
17 《1961 年受托人投资法》投资表一投资方式第一部分。这类投资包括:国防债券、国家储蓄证书、国家发展债券、英国储蓄债券,以及在国家储蓄银行中的存款和在受托人储蓄银行中的普通存款。
18 《1961 年受托人投资法》投资表一投资方式第二部分。这类投资包括:政府或公共债券、债券、地方政府公债、存款、抵押权以及租费。
19 George Gleason Bogert,,Law of Trust (6th Edition),,the foundation press (Newyork),1991,p333.
20 1994 年《统一谨慎投资人法》第 2 条立法说明。
21 《美国统一谨慎投资人法》第 2 条(1)。
22 参见《美国信托法重述(2)》第 174 条谨慎义务。
23 《美国统一谨慎投资人法》第 3 条:受托人应不断的改变信托,除非基于特殊的形势,受托人合理地认为不改变投资组合会更好的服务于信托目的。《美国统一谨慎投资人法》第 4 条:受托人接受信托财产或受托人职位后的合理期限内受让人应检查信托财产,作出并实施对信托财产时继续保留还是处分的决定,以使投资组合与信托目的、信托条款、分配要求与其他环境相一致。
24 《2000 年受托人法》第 3 条第 1 款。
25 《2000 年受托人法》第 4 条第 3 款。
26 《2000 年受托人法》第 5 条。该条将“适当建议”定义为由受托人合理信任的、有资格根据其能力与实践经验出具财务意见或与投资相关意见的人士(例如投资银行、基金管理人)所出具的意见。
27 被告是一项信托的受托人,根据受益人的建议,他雇用 C 将 15000 英镑的信托基金投资于股票交易所的上市公司的债券、股票。C 是当时一家著名经纪企业的合伙人,他从被告手中取得 15000 英镑后并没有用于购买股票,而是用于个人目的。被告几次询问此事,C 以不同借口推脱。不久,C 被宣告破产,信托基金全部损失。受益人以被告违反信托起诉法院,诉称被告没有将款项直接付给所买股票公司的开户银行。被告辩称自己已经像一个谨慎的商人处理了信托事务。一审和上诉法院都判决被告胜诉。
28 Speight V. Gaunt(1883)9 App.Cas.1.
30 Bartlee V. Barclay’s Bank Trust Co. Ltd. [1980]Ch.515 at 534.
31《2000 年受托人法》第 1 条。
32 中野正俊、张军建著:《信托法》中国方正出版社 2004 年版,第 143 页。
33 Bray v Ford[1896] AC 44,HL.
34 Re Gee[1948]Ch.284.
35 Boardman v Phipps[1967]2 A.C.46.
36 [英]D.J.Hayton:《信托法》,北京出版社 2004 年版,第 154 页。
37 Re Parte Lacey(1802). 何宝玉著:《英国信托法原理与判例》,法律出版社 2001 年,第 203 页。
38 同上。
40 王宝莅:《信托投资之法的认识》,载《法学丛刊》1988 年第 1 期,第 103 页。
41 《日本信托法》第 27 条:受托者因管理不当,致使信托财产遭受损失,或违背信托宗旨处理信托财产时,委托者、其继承人、受益者及其他受托者,可要求该受托者补偿损失或将信托财产复原。
42 前条是指《韩国信托法》第 38 条:受托人由于管理不善,造成信托财产的损失、减少或有其他损害,或者违反信托宗旨而处理信托财产时,信托人及其继承人、受益人及其他受托人,可请求该受托人赔偿损失或回复信托财产。
43 何宝玉著:《信托法原理研究》,中国政法大学出版社 2005 年,第 223 页。
44 卞耀武主编:《中华人民共和国信托法释义》,法律出版社 2002 年 6 月版,第 96 页。
45 周玉华著:《信托法学》,中国政法大学出版社 2002 年版,第 180 页。
46 《日本信托法》第 20 条,《韩国信托法》第 28 条,《台湾信托法》第 22 条。
47 余辉:《美国信托法的发展及其对我国的启示》,载《河南科技大学学报(社会科学版)》2003 年 9 月第 21卷第 3 期。
48卞耀武主编:《中华人民共和国信托法释义》,法律出版社 2002 年 6 月版,第 97 页。
49卞耀武主编:《中华人民共和国信托法释义》,法律出版社 2002 年 6 月版,第 102 页。
50卞耀武主编:《中华人民共和国信托法释义》,法律出版社 2002 年 6 月版,第 104 页。
1、周小明著:《信托制度比较法研究》,法律出版社 1996 年版。
2、赖河源、王志诚著:《现代信托法论》,中国政法大学出版社 2002 年第 1 版。
3、何宝玉著:《信托法原理研究》,中国政法大学出版社 2005 年 5。
4、霍玉芬著:《信托法要论》,中国政法大学出版社 2003 年。
5、[英] D.J.海顿著:《信托法》,周翼、王昊译,法律出版社 2004 年版。
6、[英] 加利?瓦特(Gary Watt)著:《衡平法和信托法简明案例》,武汉大学出版社 2004 年版。
7、中野正俊、张军建著:《信托法》,中国方正出版社 2004 年。
1、陈大纲编著:《中国信托法与信托制度创新》,立信会计出版社 2004 年版。
2、刘经纬主编:《信托法》,厦门大学出版社 2004 年版。
1、余辉:《美国信托法的发展及其对我国的启示》,载《河南科技大学学报(社会科学版)》2003 年 9 月第 21 卷第 3 期。
2、郑京水:《晚近英美信托法受托人制度的三维构造》,载《福建政法管理干部学院学报》2002 年 4 月第 2 期(总共第 12 期)。
3、刘东亚:《论英国信托法受托人的信义义务》,载《河北科技大学学报(社会科学版)》2004 年 6 月第 4 卷第 2 期。
4、刘正锋:《美国信托法受托人谨慎投资义务研究》,载《当代法学》2003 年第 9 期。
1、余先予、薛茹:《论信托关系中受托人的权利义务与责任》,载复旦民商法评论编委会编:《复旦民商法学评论》,法律出版社 2005 年版。
1、李一星:《信托受托人法律制度研究——以投资基金中的受托人为主例》,郑州大学硕士学位论文,2003 年。
2、周翼:《论信托受托人的谨慎投资义务》,厦门大学硕士学位论文,2002年。
3、孟建兵:《论英国信托法上受托人的忠实义务——兼论对我国信托法的完善》,对外经济贸易大学硕士学位论文,2005 年。
余 能 斌 、 文 杰 :《 我 国 《 信 托 法 》 内 容 缺 陷 管 窥 与 补 正 思 考 》,http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.asp?id=23196,(访问日期:2005 年 11 月 15 日)。
谢 哲 胜 : 《 信 托 的 法 律 关 系 》 ,http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.asp?id=20991,(访问日期:2005 年 11 月 15 日)。