论商业银行在个人理财业务中的法律义务
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摘要
商业银行个人理财业务是指商业银行为客户提供财务分析、财务规划、投资顾问、资产管理等专业化服务的活动。具体而言,就是银行理财专家根据客户的资产状况、预期目标和风险偏好程度,为客户提供专业的个人投资建议,帮助客户合理而科学地安排投资方式,以实现个人资产的保值增值,从而满足客户对投资回报与风险的不同要求。
关于商业银行个人理财业务开展过程中的一些问题一直深受学界和业界的关注,有些问题至今还存在着较大的争议。关于商业银行法律义务的理论也零散见于一些学者的编著或者实务作者的文章中,尚无深入、系统的理论,更无统一的立法规定,给实践带来了一些棘手的问题,希冀解决此问题也是笔者的初衷。本论文创新之处也在于此,通过对国内外商业银行开展个人理财业务的历史和现状进行系统的分析,从而找出我国商业银行个人理财业务在开展过程中存在的问题以及商业银行法律义务在理论和立法上的缺失,并据此提出商业银行在个人理财业务开展过程中应当履行的法律义务制度构架。
本文结构如下:
第一部分,概述了商业银行个人理财业务的发展历史和现状。通过对商业银行个人理财业务概念的界定、分类,以及对国内外商业银行个人理财业务发展的对比,得出我国商业银行个人理财业务中银行的行为尚不规范,银行的法律义务也不明确,亟需完善。
第二部分,分析商业银行个人理财业务的性质。商业银行为客户提供个人理财业务时,银行与客户需要签订委托理财合同。该委托理财合同多数是格式合同,也是一种无名合同。实践中对于委托理财合同的性质有相当多的争论,本文针对目前争议最多的两类合同性质进行比较辨析,即辨析委托代理合同和信托合同之间的异同,得出商业银行个人理财业务中银行与客户的委托理财合同性质为委托代理合同、银行与个人客户之间是委托代理关系的结沦。
第三部分,通过前文理顺商业银行个人理财业务中银行与客户之间的委托代理关系,对商业银行个人理财业务中银行应当遵守的各项义务进行系统构架。笔者认为,在商业银行委托理财业务中银行应遵守的法律义务有如下几点:理财告知义务、银行谨慎勤勉义务、银行独立运行资金及风险管理义务、信息披露义务和金融隐私保护义务。笔者对各义务进行了分类。分为理财合同签订过程中、理财合同履行过程中以及理财合同终止后商业银行应当履行的法律义务。本章分析理财合同签订过程中商业银行应当履行的法律义务,即理财告知义务。对该义务从义务概述、对比其他国家或地区的规定、我国现有的法律法规的规定、该义务的理论基础、义务的履行等方面进行了全面的分析。
第四部分,分析理财合同履行过程中商业银行应当遵守的法律义务,包括谨慎勤勉义务、银行独立运行资会、风险管理义务和信息披露义务。对各义务从理论基础和义务履行等方面进行了分析。
第五部分,分析理财合同终止后商业银行应当遵守的法律义务,即金融隐私保护义务。并借鉴英美法系的规定,完善我国的该义务制度。
第六部分,笔者对商业银行个人理财制度提出了一些完善的观点,包括如何在混业经营模式趋势下构建良好的银行理财经营模式,针对客户投诉现象商业银行如何完善客户投诉机制,相关责任制度应该如何完善以及保护银行理财产品的知识产权等方面。
最后笔者希望通过规范银行理财制度,并辅以适当的监管措施完善商业银行个人理财市场,保护个人客户的利益,使我国商业银行个人理财持续、健康发展。
Personal financial services of commercial banks refer to these professional services such as financial analysis, financial planning, investment advisers, assets management arranged for customers by commercial banks. Specifically, according to customers' assets, expected goal and the degree of risk appetite, financial experts provide customers with professional personal investment advices and help customers rationally and scientifically arrange their investments to achieve the preserve and increase of the value of personal assets and in turn to meet customers' different requirements on investment return and risks.
Problems appeared in the implementing process of Personal financial services of commercial banks have received great concerns in academic and industrial circles, and some of them are still of more controversy. Theories concerning legal obligations of commercial banks are scattered in some scholars' authoring languages and some practical authors' articles, but there is no sound, in-depth, systematic theory, not to mention unifying legislative provisions. All these bring a number of difficult issues in the real practice, and it is the author's intention to solve this problem in this thesis. The innovation of this paper lies in the systematical analysis of the history of personal financial service carried by commercial banks at home and abroad, the finding of problems appeared in the carryout process of personal financial services of commercial banks and theoretical and legislative lacks of commercial banks' legal obligations, and the proposed system framework of must-fulfilled legal obligations of commercial banks in the implementing process of personal financial services is also a highlight.
The structure of the present thesis is as follows:
The first chapter is an overview of the development history and current status of personal financial services of commercial banks. Through the definition and classification of personal financial services of commercial banks and the comparison of personal financial services of commercial banks at home and abroad, the author finds that banks' practice in personal services of commercial banks is not normative, banks' obligations are not clear, so there is an urgent need to organize it.
In the second chapter, the nature of the commission of personal financial services of commercial banks is analyzed. When commercial banks provide customers with personal financial services, a financing contract should be assigned by banks and customers. Most of the financing contracts are form contracts, also a kind of unknown contracts, in fact, in the real practice, there is great arguments about the nature commissioned financing contract. In the thesis, the author compares the nature of two contracts of wide controversies: the similarities and differences between principal-agent contracts and trust contracts, and reaches a conclusion that in personal services of commercial banks, the nature of the commissioned financing contract between banks and customers is principal-agent, as is the relationship between banks and customers.
The third part, through the brush of the principal-agent relationship between banks and customers in personal financial services in previous chapters, systematically architects the must-fulfilled obligations of banks in the personal services of commercial banks. The author holds that in commissioned financing services banks should take the following obligations: tell customers the fact, be cautious and diligent, run an independent financial regulatory, disclose the informations and protect the privacy of finance. Based on the classification of the obligations, there are divided into financial contract signing process, the financial contract performing process and after the ending of contract the commercial Banks shall perform the obligations of the law.In this part,The author soundly analyze the first obligations from the summary, regulations of other countries and regions , regulations of China's present laws and regulations, their theoretical basis and fulfillment.
The forth part, the author holds that in the financial contract performing process,the bank should perform the three obligations: be cautious and diligent, run an independent financial regulatory and disclose the informations.
The fifth part,the author holds that after the ending of contract the commercial the bank shall protect the clients'privacy of finance. And draw lessons from the Anglo-American law regulation to perfect the system of this obligation.
In the sixth part, the author offers some improving suggestions for the systems of personal services of commercial banks, including how to form a good finance operating mode in the mixed operation tendencies, how to perfect customer complaints system, how can relevant responsibility system be improved and the protection of intellectual property rights of financing products of banks is also included.
Finally, the author wants to perfect personal financing market of commercial banks by regulating financial services and supplementing appropriate regulatory measures to protect individual customers' interests and ensure the continued and healthy development of personal services of commercial banks in China.
关于商业银行个人理财业务开展过程中的一些问题一直深受学界和业界的关注,有些问题至今还存在着较大的争议。关于商业银行法律义务的理论也零散见于一些学者的编著或者实务作者的文章中,尚无深入、系统的理论,更无统一的立法规定,给实践带来了一些棘手的问题,希冀解决此问题也是笔者的初衷。本论文创新之处也在于此,通过对国内外商业银行开展个人理财业务的历史和现状进行系统的分析,从而找出我国商业银行个人理财业务在开展过程中存在的问题以及商业银行法律义务在理论和立法上的缺失,并据此提出商业银行在个人理财业务开展过程中应当履行的法律义务制度构架。
本文结构如下:
第一部分,概述了商业银行个人理财业务的发展历史和现状。通过对商业银行个人理财业务概念的界定、分类,以及对国内外商业银行个人理财业务发展的对比,得出我国商业银行个人理财业务中银行的行为尚不规范,银行的法律义务也不明确,亟需完善。
第二部分,分析商业银行个人理财业务的性质。商业银行为客户提供个人理财业务时,银行与客户需要签订委托理财合同。该委托理财合同多数是格式合同,也是一种无名合同。实践中对于委托理财合同的性质有相当多的争论,本文针对目前争议最多的两类合同性质进行比较辨析,即辨析委托代理合同和信托合同之间的异同,得出商业银行个人理财业务中银行与客户的委托理财合同性质为委托代理合同、银行与个人客户之间是委托代理关系的结沦。
第三部分,通过前文理顺商业银行个人理财业务中银行与客户之间的委托代理关系,对商业银行个人理财业务中银行应当遵守的各项义务进行系统构架。笔者认为,在商业银行委托理财业务中银行应遵守的法律义务有如下几点:理财告知义务、银行谨慎勤勉义务、银行独立运行资金及风险管理义务、信息披露义务和金融隐私保护义务。笔者对各义务进行了分类。分为理财合同签订过程中、理财合同履行过程中以及理财合同终止后商业银行应当履行的法律义务。本章分析理财合同签订过程中商业银行应当履行的法律义务,即理财告知义务。对该义务从义务概述、对比其他国家或地区的规定、我国现有的法律法规的规定、该义务的理论基础、义务的履行等方面进行了全面的分析。
第四部分,分析理财合同履行过程中商业银行应当遵守的法律义务,包括谨慎勤勉义务、银行独立运行资会、风险管理义务和信息披露义务。对各义务从理论基础和义务履行等方面进行了分析。
第五部分,分析理财合同终止后商业银行应当遵守的法律义务,即金融隐私保护义务。并借鉴英美法系的规定,完善我国的该义务制度。
第六部分,笔者对商业银行个人理财制度提出了一些完善的观点,包括如何在混业经营模式趋势下构建良好的银行理财经营模式,针对客户投诉现象商业银行如何完善客户投诉机制,相关责任制度应该如何完善以及保护银行理财产品的知识产权等方面。
最后笔者希望通过规范银行理财制度,并辅以适当的监管措施完善商业银行个人理财市场,保护个人客户的利益,使我国商业银行个人理财持续、健康发展。
Personal financial services of commercial banks refer to these professional services such as financial analysis, financial planning, investment advisers, assets management arranged for customers by commercial banks. Specifically, according to customers' assets, expected goal and the degree of risk appetite, financial experts provide customers with professional personal investment advices and help customers rationally and scientifically arrange their investments to achieve the preserve and increase of the value of personal assets and in turn to meet customers' different requirements on investment return and risks.
Problems appeared in the implementing process of Personal financial services of commercial banks have received great concerns in academic and industrial circles, and some of them are still of more controversy. Theories concerning legal obligations of commercial banks are scattered in some scholars' authoring languages and some practical authors' articles, but there is no sound, in-depth, systematic theory, not to mention unifying legislative provisions. All these bring a number of difficult issues in the real practice, and it is the author's intention to solve this problem in this thesis. The innovation of this paper lies in the systematical analysis of the history of personal financial service carried by commercial banks at home and abroad, the finding of problems appeared in the carryout process of personal financial services of commercial banks and theoretical and legislative lacks of commercial banks' legal obligations, and the proposed system framework of must-fulfilled legal obligations of commercial banks in the implementing process of personal financial services is also a highlight.
The structure of the present thesis is as follows:
The first chapter is an overview of the development history and current status of personal financial services of commercial banks. Through the definition and classification of personal financial services of commercial banks and the comparison of personal financial services of commercial banks at home and abroad, the author finds that banks' practice in personal services of commercial banks is not normative, banks' obligations are not clear, so there is an urgent need to organize it.
In the second chapter, the nature of the commission of personal financial services of commercial banks is analyzed. When commercial banks provide customers with personal financial services, a financing contract should be assigned by banks and customers. Most of the financing contracts are form contracts, also a kind of unknown contracts, in fact, in the real practice, there is great arguments about the nature commissioned financing contract. In the thesis, the author compares the nature of two contracts of wide controversies: the similarities and differences between principal-agent contracts and trust contracts, and reaches a conclusion that in personal services of commercial banks, the nature of the commissioned financing contract between banks and customers is principal-agent, as is the relationship between banks and customers.
The third part, through the brush of the principal-agent relationship between banks and customers in personal financial services in previous chapters, systematically architects the must-fulfilled obligations of banks in the personal services of commercial banks. The author holds that in commissioned financing services banks should take the following obligations: tell customers the fact, be cautious and diligent, run an independent financial regulatory, disclose the informations and protect the privacy of finance. Based on the classification of the obligations, there are divided into financial contract signing process, the financial contract performing process and after the ending of contract the commercial Banks shall perform the obligations of the law.In this part,The author soundly analyze the first obligations from the summary, regulations of other countries and regions , regulations of China's present laws and regulations, their theoretical basis and fulfillment.
The forth part, the author holds that in the financial contract performing process,the bank should perform the three obligations: be cautious and diligent, run an independent financial regulatory and disclose the informations.
The fifth part,the author holds that after the ending of contract the commercial the bank shall protect the clients'privacy of finance. And draw lessons from the Anglo-American law regulation to perfect the system of this obligation.
In the sixth part, the author offers some improving suggestions for the systems of personal services of commercial banks, including how to form a good finance operating mode in the mixed operation tendencies, how to perfect customer complaints system, how can relevant responsibility system be improved and the protection of intellectual property rights of financing products of banks is also included.
Finally, the author wants to perfect personal financing market of commercial banks by regulating financial services and supplementing appropriate regulatory measures to protect individual customers' interests and ensure the continued and healthy development of personal services of commercial banks in China.
引文
4 吴庆宝、赵培元、孟祥刚主编:《委托类合同裁判原理和实务》,人民法院出版社2008年1月第一版,第19页。
5 王泽鉴著:《民法学说与判例研究(一)》,中国政法大学出版社2005年版,第91页。
6 王利明、崔建远著:《合同法新论·总则》,中国政法大学出版社2000年版,第213-214页。
7 李开国主编:《合同法》,法律出版社2007年8月第1版,第87页。
8 侯国跃著:《契约附随义务研究》,法律出版社2007年版,第46页。
9 王泽鉴著:《民法学说与判例研究(四)》,中国政法大学出版社2005年版,第100-103页。
10 张广兴著:《债法总论》,法律出版社1997年版,第165页。
11 李开国主编:《合同法》,法律出版社,2007年8月第1版,第88页。
12 数据资料来自国务院信息研究中心镜像网,访问日期2009年1月12日。转引自上海金融学院施继元、光大银行上海分行杨月娟《中资商业银行私人银行业务发展策略》,《海南金融》2008年第12期。
13 数据来自招商银行&贝恩公司《2009年中国私人财富报告》,第5页,http://www.bain.com.
14 数据资料来自国务院信息研究中心镜像网,访问日期2009年1月12日。转引自上海金融学院施继元、光大银行上海分行杨月娟《中资商业银行私人银行业务发展策略》,《海南金融》2008年第12期。
15 数据资料来自新浪理财,http://www.sina.com,访问日期2009年2月16日。
16 辛树森主编:《个人理财》,中国金融出版社,2007年1月第1版,第17页。
17 闻景著:《个人理财》,上海财经大学出版社,2006年第1版,第15页。
18 《中国金融教育发展基金会金融理财标准委员会管理培训生项目培训讲义》,2007年1月,第1页。
19 参见2005年最高人民法院《关于审理委托理财合同纠纷案件的若干规定》(第二稿)第1条。
20 委托理财,按委托主体的不同可划分为个人投资者委托理财、法人机构委托理财、其他组织委托理财,本文仅指个人投资者委托理财。个人投资者委托理财的受托主体实际上包括证券公司、投资公司、资产管理公司、信托投资公司以及保险公司和商业银行等,本文仅指商业银行个人理财业务。
21 参见《暂行办法》第2条。
22 王云川:《商业银行个人理财业务法律分析》,载《金融法苑》总第六十九辑,第82页。
23 李心愉主编:《个人理财科目》,中国发展出版社,2008年6月第1版,第14页。
24 参见中国金融教育发展基金会金融理财师标准委员会组织编写:《个人理财》,中信出版社2004年11月第1版,第12-21页。
25 资料来源:国际金融理财标准委员会(FPSB)网站,http://www.fpsb.org,访问日期2009年3月24日。
26 陈兵、Alfred Wong:《澳大利亚个人理财业的发展与启示》,载《金融教学与研究》,2007年第1期,转引自国务院信息研究中心网,http://www.drcnet.com.cn/DRCNET.Channel.Web/,访问日期2009年3月24日。
27 陈兵、Alfred Wong:《澳大利亚个人理财业的发展与启示》,载《金融教学与研究》,2007年第1期,转引自国务院信息研究中心网,http://www.drcnet.com.cn/DRCNET.Channel.Web/,访问日期2009年3月24日。
28 辛树森主编:《个人理财》,中国金融出版社2007年1月版,第20页。
29 资料来自:国务院信息研究中心网,http://www.drcnet.com.cn/DRCNET.Channel.Web/,访问日期2009年3月24日。
30 2008年初,先是浦发银行一款产品因“零收益”被媒体曝光,引发投资者对银行理财产品的信任危机,接着1月中旬传出消息称东亚银行去年到期的一款挂钩美元理财产品收益率仅为零,3月底汇丰银行的“海外基金挂钩结构性票据——汇丰中国股票基金”最近3个月的累计收益率为负26.27%;招行去年发行的“QDⅡ系列之景顺中国基金链接票据”,载至3月底基金净值下跌了27.78%。3月19日,民生银行发布的“非凡理财‘港基直通车产品触发终止公告”,成为今年第一季度触发清盘条款的典型案例,更是打击了投资者的信心,银行理财产品再度陷入信任危机,引来各方的广泛争议。
31 长期以米,在大多数人的心目中,银行理财产品代表的是“安全”、“稳定”,却忘记购买理财产品本质上是一种投资行为,投资就意味着有赚有赔,高收益必然伴随着高风险。既要保证资金安全,又想获得高额回报,这是投资者不成熟的投资理念。
32 艾凯数据研究中心编制《2008年中国私人理财业研究咨询报告》,来自国务院信息研究中心网,http://www.drcnet.com.cn/DRCNET.Channel.Web/,访问日期2009年2月13日。
33 许奔流,《银行理财下一步怎么走》,载《今日财富》2008年第5期,第17页。
34 参见《暂行办法》第八条。
38 王耀明编著:《银行法律实务报告·第一卷》,法律出版社2006年第1版,第43页。
39 参见《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第三百九十九条。
40 王耀明编著:《银行法律实务报告·第一卷》,法律出版社2006年第1版,第43页。
41 李开国主编:《合同法》,法律出版社2007年8月第1版,第43页。
42 王泽鉴著:《债法原理》第一册,中国政法大学出版社1998年版,第85页。
43 参见《中华人民共和国合同法》第三十九条、四十条、四十一条。
44 李勇:《银行理财产品法律性质辨析》,载《中国农业银行武汉培训学院学报》2008年第3期,第27页。
45 王耀明编著:《银行法律实务报告—第一卷》,法律出版社2006年第1版,第42页。
46 张德荣主编《金融法律实务前沿》,法律出版社2007年6月第1版,第102页。
47 方嘉麟著:《信托法之理论与实务》,元照出版有限公司2003年3月元照出版第1刷,第19页。
48 李昌著:《理财和信托的认识与思考》,载《西部论丛》2006年10月,第68页。
49 李昌著:《理财和信托的认识与思考》,载《西部论丛》2006年10月,第68页。
50 胡云祥著:《商业银行理财产品性质与理财行为矛盾分析》,载《上海金融》2006年第9期,第72页。
51 胡滨、全先银主编:《金融蓝皮书·中国金融法治报告2007》,社会科学文献出版社2007年5月版,第285页。
54 引自新浪网http://blog.sina.com.cn/s/blog_4d3e51790100bmvy.html,访问日期2009年2月4日。
55 谈李荣著:《银行与客户法律关系》,中国金融出版社2004年3月第1版,第149页。
56 刘凡:《金融机构委托理财法律问题研究》,中国政法大学硕士学位论文,2007年3月,第23页。
57 王耀明编著:《银行法律实务报告—第一卷》,法律出版社2006年第1版,第43页。
58 徐卫东著:《保险法论》,吉林大学出版社2000年版,第334页。
59 肖和保著:《保险法诚实信用原则研究》,法律出版社2007年版,第204页。
60 邹海林著:《保险法教程》,首都经济贸易大学出版社2002年版,第48页。
61 龚赛红、李婉丽主编:《合同法》,中山大学出版社2007年8月第1版,第76页。
62 资料来自:新华网理财频道,http://www.xinhuanet.com,访问日期2009年3月9日。
63 资料来自:新华网理财频道,http://www.xinhuanet.com,访问日期2009年3月9日。
64 资料来自:新华网理财频道,http://www.xinhuanet.com,访问日期2009年3月9日。
65 资料来自:新华网理财频道,http://www.xinhuanet.com,访问日期2009年3月9日。
68 李永祥主编:《委托理财纠纷案件审判要旨》,人民法院出版社2005年版,第135页。
69 参见《暂行办法》第六十一条、六十二条、六十三条。
70 梅慎实著:《现代公司机关权利构造论》,中国政法大学出版社2000年版,第372页。
71 张雪楳:《论董事勤勉义务》,资料来自中外民商裁判网,http://www.cfcjbj.com.cn/,访问日期2009年3月24日。
72 参见证监会2004年10月21日发布《关于证券公司开展集合资产管理业务有关问题的通知》。
73 杨建功:《董事勤勉义务的实务探讨》,载《法学教育》,2007年第8期,第25页。
74 江平:《论合同法的合同自由原则与诚实信用原则》,转引自《江平文集》中国法制出版社2000年版,第465页。
75 江平:《论合同法的合同自由原则与诚实信用原则》,转引自《江平文集》中国法制出版社2000年版,第465页。
76 谈李荣著:《银行与客户法律关系》,中国金融出版社2004年3月第1版,第37页。
77 参见《中国金融家》2008年第2、3期热点关注,第173页。
78 参见《暂行办法》第二十条、四十八条、五十四条、五十五条。
79 参见《指引》第十三条、十九条、二十一条。
80 张炜主编:《银行业法制年度报告-2006》,中国金融出版社2007年3月第1版,第149页。
81 艾凯数据研究中心编制《2008年中国私人理财业研究咨询报告》,http://www.icandata.com/,访问日期2009年3月26日。
82 艾凯数据研究中心编制《2008年中国私人理财业研究咨询报告》,http://www.icandata.com/,访问日期2009年3月26日。
83 张炜主编:《银行业法制年度报告-2007》,中国金融出版社2007年3月版,第243页。
84 张炜主编:《银行业法制年度报告-2007》,中国金融出版社2007年3月版,第244页。
85 张炜主编:《银行业法制年度报告-2007》,中国金融出版社,2008年3月版,第65页。
86 参见《指引》第九条规定:商业银行应当将银行资产与客户资产分开管理,明确相关部门及其工作人员在管理、调整客户资产方面的授权。对于可以由第三方托管的客户资产,应交由第三方托管。
87 李毳著:《我国金融机构委托理财业务的现状》,载《中国经贸导刊》2006年第14期,第46页。
88 张炜主编:《银行业法制年度报告-2007》,中国金融出版社2008年3月,第64页。
89 杨晓:《我国商业银行个人理财业务的问题与建议》,载《现代商业》2007年第2期,第37页。
90 由上海陆家嘴金融博览会组委会主办的“2008年上海陆家嘴金融博览会第五届中国国际金融论坛”于2008年9月20日在浦东展览馆举行,银监会纪委书记王华庆就私人银行与个人理财业务的发展与监管发表了演讲。
91 谈李荣著:《银行与客户法律关系》,中国金融出版社2004年3月第1版,第97页。
92 张炜主编:《银行业法制年度报告-2006》,法律出版社2007年3月版,第196页。
93 张炜主编:《银行业法制年度报告-2006》,法律出版社2007年3月版,第206页。
94 张炜主编:《银行业法制年度报告-2006》,法律出版社2007年3月版,第215页。
95 参见2003年颁布的《中华人民共和国银行业监督管理法》第三十六条。
96 马俊驹、余延满著:《民法原论》,法律出版社2007年8月第3版,第729页。
101 参见银监办发[2008]47号文件《中国银监会办公厅关于进一步规范商业银行个人理财业务有关问题的通知》,2008年4月3日发布。
102 蓝寿荣著:《间接融资、直接融资与信用—金融法专论》,中国社会科学出版社2008年4月第1版,第30页。
103 蓝寿荣著:《间接融资、直接融资与信用—金融法专论》,中国社会科学出版社2008年4月第1版,第32页。
104 Treitel:The Law of Contract,6~(th) ed.,p.158。转引自谈李荣著:《契约多重性下银行与客户利益格局的法律研究》,法律出版社2008年3月第1版,第59页。
105 蓝寿荣著:《间接融资、直接融资与信用—金融法专论》,中国社会科学出版社2008年4月第1版,第34页。
106 王泽鉴著:《债法原理(第一册)》,中国政法大学出版社2001年版,第46页。
107 李开国主编:《合同法》,法律出版社2007年8月第1版,第92页。
108 参见《暂行规定》第六十一条。
109 张德荣主编:《金融法律实务前沿》,法律出版社2007年6月第1版,第98页。
110 蓝寿荣著:《间接融资、直接融资与信用—金融法专论》,中国社会科学出版社2008年4月第1版,第页。
111 谈李荣著:《契约多重性下银行与客户利益格局的法律研究》,法律出版社2008年3月第1版,第62页。
112 张炜主编:《银行业法制年度报告-2006》,中国金融出版社2007年3月版,第299页。
113 张炜主编:《银行业法制年度报告-2006》,中国金融出版社2007年3月版,第301页。
1、谈李荣著:《银行与客户法律关系》,中国金融出版社,2004年3月第1版。
2、谈李荣著:《契约多重性下银行与客户利益格局的法律研究》,法律出版社,2008年3月第一版。
3、隋彭生著:《合同法要义》,中国政法大学出版社,2005年1月第2版。
4、蓝寿荣著:《间接融资、直接融资与信用——金融法专论》,中国社会科学出版社,2008年4月第一版。
5、丁丁著:《商业判断规则研究》,吉林人民出版社,2005年1月第1版。
6、闻景著:《个人理财》,上海财经大学出版社,2006年第1版。
7、徐卫东著:《保险法论》,吉林大学出版社2000年版。
8、肖和保著:《保险法诚实信用原则研究》,法律出版社2007年版。
9、邹海林著:《保险法教程》,首都经济贸易大学出版社2002年版。
10、王利明、崔建远著:《合同法新论·总则》,中国政法大学出版社2000年版。
11、侯国跃著:《契约附随义务研究》,法律出版社2007年版
12、王泽鉴著:《民法学说与判例研究(四)》,中国政法大学出版社2005年版。
13、张广兴著:《债法总论》,法律出版社1997年版。
1、辛树森主编、许会斌副主编:《个人理财》,中国金融出版社,2007年1月第1版。
2、王耀明编著:《银行法律实务报告—第一卷》,法律出版社,2006年第1版。
3、张炜主编:《银行业法治年度报告-2007》,中国金融出版社,2008年3月。
4、张炜主编:《银行业法治年度报告-2006》,中国金融出版社,2007年3月。
5、胡滨、全先银主编:《金融蓝皮书·中国金融法治报告2007》,社会科学文献出版社,2007年5月。
6、张德荣主编:《金融法律实务前沿》,法律出版社,2007年6月第1版。
7、吴庆宝、赵培元、孟祥刚主编:《委托类合同裁判原理与实务》,人民法院出版社,2008年1月第一版。
8、沈达明、郑淑君编著:《英法银行业务法》,中信出版社,1992年9月第1版。
9、刘士余主编:《股份制商业银行公司治理相关法规释义》,中国金融出版社,2003年6月第1版。
10、车迎新主编:《商业银行内部控制评价办法实施指南》,中国金融出版社,2006年3月第1版。
11、汪建峰编著:《商业银行操作风险管理实务》,中国工商出版社,2005年10月第1版。
12、苏春余、张劲松主编:《银行业从业人员法律知识读本》,中国市场出版社,2006年1月第1版。
13、李心愉主编:《个人理财科目》,中国发展出版社,2008年6月第1版。
1、杨晓,《我国商业银行个人理财业务的问题及建议》,载《现代商业》,2007年第2期。
2、王云川,《商业银行个人理财业务法律分析》,载《金融法苑》总第六十九辑。
3、许奔流,《银行理财下一步怎么走》,《今日财富》2008年第5期。
4、李勇,《银行理财产品法律性质辨析》,《中国农业银行武汉培训学院学报》2008年第3期。
1、刘凡:《金融机构委托理财法律问题研究》,中国政法大学硕士学位论文,2007年。
2、易军:《商业银行个人理财业务风险研究》,西南财经大学硕士学位论文,2007年。
3、侯国跃:《契约附随义务研究》,西南政法大学博士学位论文,2006年。
4、张怀启:《委托理财法律制度研究》,西南政法大学硕士学位论文,2006年。
5、孙鹏程:《“委托理财“法律问题研究——实证、诉争与监管》,华东政法大学法学硕士学位论文,2004年。
6、王爽:《格式合同免责条款的民商法规制》,吉林大学硕士学位论文,2006年。
7、赵静:《信托受托人义务研究》,西南财经大学硕士学位论文,2005年。
8、杨华东:《论先合同义务与先合同责任》,西南政法大学硕士学位论文,2007年。
1、贝恩公司网站http://www.bain.com
2、中国人民银行网站http://www.pbc.gpv.cn.
3、中国金融理财网网http://www.51cfp.net
4、理财中国网站http://www.lieaicn.com
5、国务院信息研究中心网http://www.drcnet.com.cn/DRCNET.Channel.Web/
6、中外民商裁判网http://www.cfcjbj.com.cn/
7、艾凯数据研究中心网站http://www.icandata.com/
5 王泽鉴著:《民法学说与判例研究(一)》,中国政法大学出版社2005年版,第91页。
6 王利明、崔建远著:《合同法新论·总则》,中国政法大学出版社2000年版,第213-214页。
7 李开国主编:《合同法》,法律出版社2007年8月第1版,第87页。
8 侯国跃著:《契约附随义务研究》,法律出版社2007年版,第46页。
9 王泽鉴著:《民法学说与判例研究(四)》,中国政法大学出版社2005年版,第100-103页。
10 张广兴著:《债法总论》,法律出版社1997年版,第165页。
11 李开国主编:《合同法》,法律出版社,2007年8月第1版,第88页。
12 数据资料来自国务院信息研究中心镜像网,访问日期2009年1月12日。转引自上海金融学院施继元、光大银行上海分行杨月娟《中资商业银行私人银行业务发展策略》,《海南金融》2008年第12期。
13 数据来自招商银行&贝恩公司《2009年中国私人财富报告》,第5页,http://www.bain.com.
14 数据资料来自国务院信息研究中心镜像网,访问日期2009年1月12日。转引自上海金融学院施继元、光大银行上海分行杨月娟《中资商业银行私人银行业务发展策略》,《海南金融》2008年第12期。
15 数据资料来自新浪理财,http://www.sina.com,访问日期2009年2月16日。
16 辛树森主编:《个人理财》,中国金融出版社,2007年1月第1版,第17页。
17 闻景著:《个人理财》,上海财经大学出版社,2006年第1版,第15页。
18 《中国金融教育发展基金会金融理财标准委员会管理培训生项目培训讲义》,2007年1月,第1页。
19 参见2005年最高人民法院《关于审理委托理财合同纠纷案件的若干规定》(第二稿)第1条。
20 委托理财,按委托主体的不同可划分为个人投资者委托理财、法人机构委托理财、其他组织委托理财,本文仅指个人投资者委托理财。个人投资者委托理财的受托主体实际上包括证券公司、投资公司、资产管理公司、信托投资公司以及保险公司和商业银行等,本文仅指商业银行个人理财业务。
21 参见《暂行办法》第2条。
22 王云川:《商业银行个人理财业务法律分析》,载《金融法苑》总第六十九辑,第82页。
23 李心愉主编:《个人理财科目》,中国发展出版社,2008年6月第1版,第14页。
24 参见中国金融教育发展基金会金融理财师标准委员会组织编写:《个人理财》,中信出版社2004年11月第1版,第12-21页。
25 资料来源:国际金融理财标准委员会(FPSB)网站,http://www.fpsb.org,访问日期2009年3月24日。
26 陈兵、Alfred Wong:《澳大利亚个人理财业的发展与启示》,载《金融教学与研究》,2007年第1期,转引自国务院信息研究中心网,http://www.drcnet.com.cn/DRCNET.Channel.Web/,访问日期2009年3月24日。
27 陈兵、Alfred Wong:《澳大利亚个人理财业的发展与启示》,载《金融教学与研究》,2007年第1期,转引自国务院信息研究中心网,http://www.drcnet.com.cn/DRCNET.Channel.Web/,访问日期2009年3月24日。
28 辛树森主编:《个人理财》,中国金融出版社2007年1月版,第20页。
29 资料来自:国务院信息研究中心网,http://www.drcnet.com.cn/DRCNET.Channel.Web/,访问日期2009年3月24日。
30 2008年初,先是浦发银行一款产品因“零收益”被媒体曝光,引发投资者对银行理财产品的信任危机,接着1月中旬传出消息称东亚银行去年到期的一款挂钩美元理财产品收益率仅为零,3月底汇丰银行的“海外基金挂钩结构性票据——汇丰中国股票基金”最近3个月的累计收益率为负26.27%;招行去年发行的“QDⅡ系列之景顺中国基金链接票据”,载至3月底基金净值下跌了27.78%。3月19日,民生银行发布的“非凡理财‘港基直通车产品触发终止公告”,成为今年第一季度触发清盘条款的典型案例,更是打击了投资者的信心,银行理财产品再度陷入信任危机,引来各方的广泛争议。
31 长期以米,在大多数人的心目中,银行理财产品代表的是“安全”、“稳定”,却忘记购买理财产品本质上是一种投资行为,投资就意味着有赚有赔,高收益必然伴随着高风险。既要保证资金安全,又想获得高额回报,这是投资者不成熟的投资理念。
32 艾凯数据研究中心编制《2008年中国私人理财业研究咨询报告》,来自国务院信息研究中心网,http://www.drcnet.com.cn/DRCNET.Channel.Web/,访问日期2009年2月13日。
33 许奔流,《银行理财下一步怎么走》,载《今日财富》2008年第5期,第17页。
34 参见《暂行办法》第八条。
38 王耀明编著:《银行法律实务报告·第一卷》,法律出版社2006年第1版,第43页。
39 参见《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第三百九十九条。
40 王耀明编著:《银行法律实务报告·第一卷》,法律出版社2006年第1版,第43页。
41 李开国主编:《合同法》,法律出版社2007年8月第1版,第43页。
42 王泽鉴著:《债法原理》第一册,中国政法大学出版社1998年版,第85页。
43 参见《中华人民共和国合同法》第三十九条、四十条、四十一条。
44 李勇:《银行理财产品法律性质辨析》,载《中国农业银行武汉培训学院学报》2008年第3期,第27页。
45 王耀明编著:《银行法律实务报告—第一卷》,法律出版社2006年第1版,第42页。
46 张德荣主编《金融法律实务前沿》,法律出版社2007年6月第1版,第102页。
47 方嘉麟著:《信托法之理论与实务》,元照出版有限公司2003年3月元照出版第1刷,第19页。
48 李昌著:《理财和信托的认识与思考》,载《西部论丛》2006年10月,第68页。
49 李昌著:《理财和信托的认识与思考》,载《西部论丛》2006年10月,第68页。
50 胡云祥著:《商业银行理财产品性质与理财行为矛盾分析》,载《上海金融》2006年第9期,第72页。
51 胡滨、全先银主编:《金融蓝皮书·中国金融法治报告2007》,社会科学文献出版社2007年5月版,第285页。
54 引自新浪网http://blog.sina.com.cn/s/blog_4d3e51790100bmvy.html,访问日期2009年2月4日。
55 谈李荣著:《银行与客户法律关系》,中国金融出版社2004年3月第1版,第149页。
56 刘凡:《金融机构委托理财法律问题研究》,中国政法大学硕士学位论文,2007年3月,第23页。
57 王耀明编著:《银行法律实务报告—第一卷》,法律出版社2006年第1版,第43页。
58 徐卫东著:《保险法论》,吉林大学出版社2000年版,第334页。
59 肖和保著:《保险法诚实信用原则研究》,法律出版社2007年版,第204页。
60 邹海林著:《保险法教程》,首都经济贸易大学出版社2002年版,第48页。
61 龚赛红、李婉丽主编:《合同法》,中山大学出版社2007年8月第1版,第76页。
62 资料来自:新华网理财频道,http://www.xinhuanet.com,访问日期2009年3月9日。
63 资料来自:新华网理财频道,http://www.xinhuanet.com,访问日期2009年3月9日。
64 资料来自:新华网理财频道,http://www.xinhuanet.com,访问日期2009年3月9日。
65 资料来自:新华网理财频道,http://www.xinhuanet.com,访问日期2009年3月9日。
68 李永祥主编:《委托理财纠纷案件审判要旨》,人民法院出版社2005年版,第135页。
69 参见《暂行办法》第六十一条、六十二条、六十三条。
70 梅慎实著:《现代公司机关权利构造论》,中国政法大学出版社2000年版,第372页。
71 张雪楳:《论董事勤勉义务》,资料来自中外民商裁判网,http://www.cfcjbj.com.cn/,访问日期2009年3月24日。
72 参见证监会2004年10月21日发布《关于证券公司开展集合资产管理业务有关问题的通知》。
73 杨建功:《董事勤勉义务的实务探讨》,载《法学教育》,2007年第8期,第25页。
74 江平:《论合同法的合同自由原则与诚实信用原则》,转引自《江平文集》中国法制出版社2000年版,第465页。
75 江平:《论合同法的合同自由原则与诚实信用原则》,转引自《江平文集》中国法制出版社2000年版,第465页。
76 谈李荣著:《银行与客户法律关系》,中国金融出版社2004年3月第1版,第37页。
77 参见《中国金融家》2008年第2、3期热点关注,第173页。
78 参见《暂行办法》第二十条、四十八条、五十四条、五十五条。
79 参见《指引》第十三条、十九条、二十一条。
80 张炜主编:《银行业法制年度报告-2006》,中国金融出版社2007年3月第1版,第149页。
81 艾凯数据研究中心编制《2008年中国私人理财业研究咨询报告》,http://www.icandata.com/,访问日期2009年3月26日。
82 艾凯数据研究中心编制《2008年中国私人理财业研究咨询报告》,http://www.icandata.com/,访问日期2009年3月26日。
83 张炜主编:《银行业法制年度报告-2007》,中国金融出版社2007年3月版,第243页。
84 张炜主编:《银行业法制年度报告-2007》,中国金融出版社2007年3月版,第244页。
85 张炜主编:《银行业法制年度报告-2007》,中国金融出版社,2008年3月版,第65页。
86 参见《指引》第九条规定:商业银行应当将银行资产与客户资产分开管理,明确相关部门及其工作人员在管理、调整客户资产方面的授权。对于可以由第三方托管的客户资产,应交由第三方托管。
87 李毳著:《我国金融机构委托理财业务的现状》,载《中国经贸导刊》2006年第14期,第46页。
88 张炜主编:《银行业法制年度报告-2007》,中国金融出版社2008年3月,第64页。
89 杨晓:《我国商业银行个人理财业务的问题与建议》,载《现代商业》2007年第2期,第37页。
90 由上海陆家嘴金融博览会组委会主办的“2008年上海陆家嘴金融博览会第五届中国国际金融论坛”于2008年9月20日在浦东展览馆举行,银监会纪委书记王华庆就私人银行与个人理财业务的发展与监管发表了演讲。
91 谈李荣著:《银行与客户法律关系》,中国金融出版社2004年3月第1版,第97页。
92 张炜主编:《银行业法制年度报告-2006》,法律出版社2007年3月版,第196页。
93 张炜主编:《银行业法制年度报告-2006》,法律出版社2007年3月版,第206页。
94 张炜主编:《银行业法制年度报告-2006》,法律出版社2007年3月版,第215页。
95 参见2003年颁布的《中华人民共和国银行业监督管理法》第三十六条。
96 马俊驹、余延满著:《民法原论》,法律出版社2007年8月第3版,第729页。
101 参见银监办发[2008]47号文件《中国银监会办公厅关于进一步规范商业银行个人理财业务有关问题的通知》,2008年4月3日发布。
102 蓝寿荣著:《间接融资、直接融资与信用—金融法专论》,中国社会科学出版社2008年4月第1版,第30页。
103 蓝寿荣著:《间接融资、直接融资与信用—金融法专论》,中国社会科学出版社2008年4月第1版,第32页。
104 Treitel:The Law of Contract,6~(th) ed.,p.158。转引自谈李荣著:《契约多重性下银行与客户利益格局的法律研究》,法律出版社2008年3月第1版,第59页。
105 蓝寿荣著:《间接融资、直接融资与信用—金融法专论》,中国社会科学出版社2008年4月第1版,第34页。
106 王泽鉴著:《债法原理(第一册)》,中国政法大学出版社2001年版,第46页。
107 李开国主编:《合同法》,法律出版社2007年8月第1版,第92页。
108 参见《暂行规定》第六十一条。
109 张德荣主编:《金融法律实务前沿》,法律出版社2007年6月第1版,第98页。
110 蓝寿荣著:《间接融资、直接融资与信用—金融法专论》,中国社会科学出版社2008年4月第1版,第页。
111 谈李荣著:《契约多重性下银行与客户利益格局的法律研究》,法律出版社2008年3月第1版,第62页。
112 张炜主编:《银行业法制年度报告-2006》,中国金融出版社2007年3月版,第299页。
113 张炜主编:《银行业法制年度报告-2006》,中国金融出版社2007年3月版,第301页。
1、谈李荣著:《银行与客户法律关系》,中国金融出版社,2004年3月第1版。
2、谈李荣著:《契约多重性下银行与客户利益格局的法律研究》,法律出版社,2008年3月第一版。
3、隋彭生著:《合同法要义》,中国政法大学出版社,2005年1月第2版。
4、蓝寿荣著:《间接融资、直接融资与信用——金融法专论》,中国社会科学出版社,2008年4月第一版。
5、丁丁著:《商业判断规则研究》,吉林人民出版社,2005年1月第1版。
6、闻景著:《个人理财》,上海财经大学出版社,2006年第1版。
7、徐卫东著:《保险法论》,吉林大学出版社2000年版。
8、肖和保著:《保险法诚实信用原则研究》,法律出版社2007年版。
9、邹海林著:《保险法教程》,首都经济贸易大学出版社2002年版。
10、王利明、崔建远著:《合同法新论·总则》,中国政法大学出版社2000年版。
11、侯国跃著:《契约附随义务研究》,法律出版社2007年版
12、王泽鉴著:《民法学说与判例研究(四)》,中国政法大学出版社2005年版。
13、张广兴著:《债法总论》,法律出版社1997年版。
1、辛树森主编、许会斌副主编:《个人理财》,中国金融出版社,2007年1月第1版。
2、王耀明编著:《银行法律实务报告—第一卷》,法律出版社,2006年第1版。
3、张炜主编:《银行业法治年度报告-2007》,中国金融出版社,2008年3月。
4、张炜主编:《银行业法治年度报告-2006》,中国金融出版社,2007年3月。
5、胡滨、全先银主编:《金融蓝皮书·中国金融法治报告2007》,社会科学文献出版社,2007年5月。
6、张德荣主编:《金融法律实务前沿》,法律出版社,2007年6月第1版。
7、吴庆宝、赵培元、孟祥刚主编:《委托类合同裁判原理与实务》,人民法院出版社,2008年1月第一版。
8、沈达明、郑淑君编著:《英法银行业务法》,中信出版社,1992年9月第1版。
9、刘士余主编:《股份制商业银行公司治理相关法规释义》,中国金融出版社,2003年6月第1版。
10、车迎新主编:《商业银行内部控制评价办法实施指南》,中国金融出版社,2006年3月第1版。
11、汪建峰编著:《商业银行操作风险管理实务》,中国工商出版社,2005年10月第1版。
12、苏春余、张劲松主编:《银行业从业人员法律知识读本》,中国市场出版社,2006年1月第1版。
13、李心愉主编:《个人理财科目》,中国发展出版社,2008年6月第1版。
1、杨晓,《我国商业银行个人理财业务的问题及建议》,载《现代商业》,2007年第2期。
2、王云川,《商业银行个人理财业务法律分析》,载《金融法苑》总第六十九辑。
3、许奔流,《银行理财下一步怎么走》,《今日财富》2008年第5期。
4、李勇,《银行理财产品法律性质辨析》,《中国农业银行武汉培训学院学报》2008年第3期。
1、刘凡:《金融机构委托理财法律问题研究》,中国政法大学硕士学位论文,2007年。
2、易军:《商业银行个人理财业务风险研究》,西南财经大学硕士学位论文,2007年。
3、侯国跃:《契约附随义务研究》,西南政法大学博士学位论文,2006年。
4、张怀启:《委托理财法律制度研究》,西南政法大学硕士学位论文,2006年。
5、孙鹏程:《“委托理财“法律问题研究——实证、诉争与监管》,华东政法大学法学硕士学位论文,2004年。
6、王爽:《格式合同免责条款的民商法规制》,吉林大学硕士学位论文,2006年。
7、赵静:《信托受托人义务研究》,西南财经大学硕士学位论文,2005年。
8、杨华东:《论先合同义务与先合同责任》,西南政法大学硕士学位论文,2007年。
1、贝恩公司网站http://www.bain.com
2、中国人民银行网站http://www.pbc.gpv.cn.
3、中国金融理财网网http://www.51cfp.net
4、理财中国网站http://www.lieaicn.com
5、国务院信息研究中心网http://www.drcnet.com.cn/DRCNET.Channel.Web/
6、中外民商裁判网http://www.cfcjbj.com.cn/
7、艾凯数据研究中心网站http://www.icandata.com/