破产管理人法律制度研究
摘要
进入二十一世纪后,由于市场经济的日趋成熟和国企改革的需要,寻求通过破产解脱困境的企业越来越多,这种现实需求与我国破产法立法模式的缺憾和法条内容的滞后所带来的破产程序操作的混乱之间的矛盾日益突出。因此,对现行破产法律法规进行修改,出台一部全面、细致、高效的破产法典式文件成为一项紧迫的立法任务,而对破产法律制度所涉及的重要问题进行全面的考察和充分的探究,并提出完善的构想无疑是尽快完成这一任务的一项基础性工作。基于此,我选择了破产法律制度中的破产管理人制度这一课题进行考察和探究。
本文包括导言、正文两个部分,正文由四章组成。
导言简要阐述了论题的现实和深层价值,以及研究这一论题的视角和论题的中心主题。
正文第一章,从考察破产管理人的法律地位问题入手,对大陆法系破产管理人法律地位的相关学说进行了阐述和分析,对英美法系破产管理人法律地位的立法现状进行了阐述和分析,进而将两大法系的破产管理人法律地位作比较,指出英美法系将信托融入破产制度,明确规定破产管理人作为破产财产的信托受托人,能克服大陆法系有关破产管理人各种学说的缺陷。
正文第二章,首先对我国破产清算组存在的弊端进行了阐述,进而对这种弊端产生的原因进行了分析,指出根源在于:理论上,对于破产清算组的法律地位存在争议;立法上,对于破产清算组规定是以“职务说”为指导,而“职务说”本身存在缺陷。在对大陆法系有关破产管理人法律地位的争论、英美法系破产管理人制度的优势以及我国破产清算组的种种弊端及其根源的介绍、分析和比较基础上,提出我国应借鉴英美法系国家成功的破产财产信托制度,以信托模式构建破产管理人制度。
正文第三章,主要分析以信托模式构建我国破产管理人制度的可行性,通过分析得出:我国已具备在破产制度中导入信托的基本条件,信托的财产管理功能与破产管理人的职能具有相通性,信托财产与破产财产具有同质性,信托受托人与破产管理人特征具有一致性。
正文第四章,就信托模式下构建我国的破产管理人制度作了论述,主要是对破产管理人的选任制度,以及破产管理人的激励、约束和监督等方面的制度构建提出了一些具有现实意义的设想和建议。
After entry into the 21St century, because of the gradual maturity of market economy and the need of the state-owned-enterprises reform, more and more enterprises have been helped out through bankruptcy. Consequently, the conflict between this reality and disordered operation of bankruptcy procedures has been brought by defects of the legislative model and lag of rules of our bankruptcy law. So it is and urgent task for legislators to revise current bankruptcy law and enact a comprehensive, detailed and effective bankruptcy code, and to accomplish this task as soon as possible, it is undoubtedly a basic work to make a fully investigation and detailed discussion on the important problems related to the law of bankruptcy and raise proposition to perfect it. For the above-mentioned reasons, this paper selects the bankruptcy administrator system for study and discussion.
It comprises two parts, introduction and text. The text consists of four chapters.
The introduction expands the reality and deep value, the apparent angle and the central idea.
The first chapter of the paper proceeds with the investigation of legal status of bankruptcy administrator. It gives a general introduction to the different theories about bankruptcy administrator in civil law system, and the legislation of bankruptcy administrator in common law system, makes some analysis on it, and points out the trustee system in bankruptcy law of common law can overcome the defects of the theories in civil law.
In the second chapter, the defects of liquidating group in Chinese bankruptcy law are firstly introduced. Then on the basis of introduction, comparison, the paper comes up with the point that it is appropriate for China to establish the bankruptcy administrator system with the trustee system as its core, and gives analysis of advantages in order to provide base for the perfection of bankruptcy administrator system in China.
The third chapter stands on the feasibility of establishing bankruptcy administrator system with the trustee system as its core in China. The paper gives four reasons, this mode accords with the values of bankruptcy law, the basic terms are ready, and there is sameness between the administrative function of trust and the function of bankruptcy administrator, between trust property and bankruptcy property.
Finally, this paper set a framework for the perfection of bankruptcy administrator system. It puts forward some ideas and suggestions, which has practical meanings, on the establishment and improvement of the system of the election, stimulation, restriction and supervision mechanism of bankruptcy administrator.
本文包括导言、正文两个部分,正文由四章组成。
导言简要阐述了论题的现实和深层价值,以及研究这一论题的视角和论题的中心主题。
正文第一章,从考察破产管理人的法律地位问题入手,对大陆法系破产管理人法律地位的相关学说进行了阐述和分析,对英美法系破产管理人法律地位的立法现状进行了阐述和分析,进而将两大法系的破产管理人法律地位作比较,指出英美法系将信托融入破产制度,明确规定破产管理人作为破产财产的信托受托人,能克服大陆法系有关破产管理人各种学说的缺陷。
正文第二章,首先对我国破产清算组存在的弊端进行了阐述,进而对这种弊端产生的原因进行了分析,指出根源在于:理论上,对于破产清算组的法律地位存在争议;立法上,对于破产清算组规定是以“职务说”为指导,而“职务说”本身存在缺陷。在对大陆法系有关破产管理人法律地位的争论、英美法系破产管理人制度的优势以及我国破产清算组的种种弊端及其根源的介绍、分析和比较基础上,提出我国应借鉴英美法系国家成功的破产财产信托制度,以信托模式构建破产管理人制度。
正文第三章,主要分析以信托模式构建我国破产管理人制度的可行性,通过分析得出:我国已具备在破产制度中导入信托的基本条件,信托的财产管理功能与破产管理人的职能具有相通性,信托财产与破产财产具有同质性,信托受托人与破产管理人特征具有一致性。
正文第四章,就信托模式下构建我国的破产管理人制度作了论述,主要是对破产管理人的选任制度,以及破产管理人的激励、约束和监督等方面的制度构建提出了一些具有现实意义的设想和建议。
After entry into the 21St century, because of the gradual maturity of market economy and the need of the state-owned-enterprises reform, more and more enterprises have been helped out through bankruptcy. Consequently, the conflict between this reality and disordered operation of bankruptcy procedures has been brought by defects of the legislative model and lag of rules of our bankruptcy law. So it is and urgent task for legislators to revise current bankruptcy law and enact a comprehensive, detailed and effective bankruptcy code, and to accomplish this task as soon as possible, it is undoubtedly a basic work to make a fully investigation and detailed discussion on the important problems related to the law of bankruptcy and raise proposition to perfect it. For the above-mentioned reasons, this paper selects the bankruptcy administrator system for study and discussion.
It comprises two parts, introduction and text. The text consists of four chapters.
The introduction expands the reality and deep value, the apparent angle and the central idea.
The first chapter of the paper proceeds with the investigation of legal status of bankruptcy administrator. It gives a general introduction to the different theories about bankruptcy administrator in civil law system, and the legislation of bankruptcy administrator in common law system, makes some analysis on it, and points out the trustee system in bankruptcy law of common law can overcome the defects of the theories in civil law.
In the second chapter, the defects of liquidating group in Chinese bankruptcy law are firstly introduced. Then on the basis of introduction, comparison, the paper comes up with the point that it is appropriate for China to establish the bankruptcy administrator system with the trustee system as its core, and gives analysis of advantages in order to provide base for the perfection of bankruptcy administrator system in China.
The third chapter stands on the feasibility of establishing bankruptcy administrator system with the trustee system as its core in China. The paper gives four reasons, this mode accords with the values of bankruptcy law, the basic terms are ready, and there is sameness between the administrative function of trust and the function of bankruptcy administrator, between trust property and bankruptcy property.
Finally, this paper set a framework for the perfection of bankruptcy administrator system. It puts forward some ideas and suggestions, which has practical meanings, on the establishment and improvement of the system of the election, stimulation, restriction and supervision mechanism of bankruptcy administrator.
引文
1 李永军著:《破产法律制度》,中国法制出版社 2000 年 1 月第 1 版,第 150 页。
2 王欣新:《论新破产法中管理人制度的设置思路》,载《法学杂志》2005 年第 5 期,第 34 页。
3 李永军著:《破产法律制度》,中国法制出版社 2000 年 1 月第 1 版,第 149 页。
4 汤维建著:《破产程序与破产立法研究》,人民法院出版社 2001 年版,第 287 页。
5 [台]刘清波著:《破产法新论》,东华书局 1984 年版,第 247 页。
6 [日]石川明著,何勤华、周桂秋译:《破产法》,中国法制出版社 2000 年版,第 156 页
7 韩长印:《破产清算人制度的若干问题》,载《河南大学学报》(社科版)2000 年第 3 期,第 26 页。
8 汤维建:《破产程序与破产立法研究》,人民法院出版社 2001 年版,第 287 页。
9 柴发邦:《破产法教程》,法律出版社 1990 年,第 134 页。
10 邹海林:《破产程序与破产法实体制度比较研究》,法律出版社 1995 年版,第 234 页。
11 何宝玉著:《信托法原理研究》,中国政法大学出版社 2005 年版,第 35 页。
12 潘琪著:《美国破产法》,法律出版社 1998 版,第 144 页。
13 周小明:《信托制度比较研究》,法律出版社 1996 年版,第 83 页。
14 [台]方嘉麟:《信托法之理论与实务》,月旦出版社股份有限公司 1994 年版,第 20 页。
15 《破产法》第 24 条,《公司法》第 189 条,《最高院规定》第 49 条。
16 《最高院规定》第 101、102 条。
17 [台]陈荣宗著:《破产法》,三民书局股份有限公司,1994 年版,第 65 页。
18 王欣新著:《破产法学》,中国人民大学出版社 2004 年 10 月第 1 版,第 321 页。
19 付洋等著:《企业破产法简论》,群众出版社 1998 版,第 290 页。
20 葛现琴:《破产管理人法律地位探微》,载《河南司法管理职业学院学报》2006 年第 2 期。
21 2006 年 6 月 14 日,全国人大财经委员会第二十七次全体会议通过。
22 D. J. 海顿著,周翼、王昊译:《信托法》,法律出版社 2004 年版,中文版序第 1 页。
23 张淳:《中华人民共和国信托法面面观》,载《学海》,2002 年第 1 期。
24 夏斌:《信托法———规范财产管理制度的基本法》,载《经济社会体制比较》,2001 年第 4 期。
25 参见最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第 18 条。
26 王志诚,赖源河:《现代信托法》,中国政法大学出版社 2002 年版,第 32-33 页。
27 周小明:《信托制度比较法研究》,法律出版社 1996 版,第 38 页。
28 周小明:《信托制度比较研究法律出版社 1996 年版,第 27 页
29 中野正俊、张军建著:《信托法》,中国方正出版社 2004 年版,第 51-52 页。
30 陈开琦主编:《信托业的理论与实践及其法律保障》,四川大学出版社 2001 年版,第 73 页
31 陈开琦主编:《信托业的理论与实践及其法律保障》,四川大学出版社 2001 年版,第 39 页。
32 营业信托,又称为商事信托,是指受托人以营业为目的而接受的信托,与其相对的是非营业信托,又称民事信托。见中野正俊、张军建著:《信托法》,中国方正出版社 2004 年版,第 36 页。
33 [台]陈荣宗:《破产法》,三民书局股份有限公司 1994 年版,第 38 页。
34 张淳著:《信托法原论》,南京大学出版社出版 1994 年版,第 100 页。
35 [法]勒内·达维德著:《当代主要法律体系》(中译本),上海译文出版社 1984 年版,第 328 页。
36 [日]日本东洋银行编:《日本银行信托法规与业务》(中译本),上海外语教育出版社 1989 版,第 2 页。
37 注:英美法系称为破产财产,大陆法系称为破产财团,不仅是术语上的差别,其性质也不同,大陆法的日本等国,破产财团被认为具有法律关系主体资格。
38 王欣新著:《破产法学》,中国人民大学出版社 2004 年 10 月版,第 178 页。
39 [台]陈荣宗:《破产法》,三民书局 1986 年版,第 197 页。
40 非法人团体说认为,从破产法规定的法律关系上考察,,只有承认破产财团具有权利主体的性质,方能做出合理解释。因为,在破产财团诉讼中,诉讼的结果归破产财团,同时破产管理人所为之行为产生的后果亦归于破产财团。财团法人说认为,虽然法律上没有承认破产财团的法人地位,但是以法人格为前提的种种法律效果在实体法上的承认,是在实际上假定了破产财团的法人格。参见李永军著:《破产法律制度》,中国法制出版社 2000 年版,第 224 页。
43 沈达明、郑淑君著:《比较破产法初论》,对外贸易教育出版社 1993 年版,第 124 页、第 163 页。
44 参见《破产法草案》第 21、22 条。
45 李曙光:《新破产法的管理人制度》,中国法院网(http://www.chinacourt.org/public/detail.php?id=125507),最后登录日期:2006 年 3 月 20 日。
46 沈贵明:《论我国破产管理人选任的立法失误及其纠正》,载《郑州大学学报》2006 年第 6 期。
47 [日]伊藤真著,刘荣军、钱荣振译:《破产法》,中国社会科学出版社 1995 年版,第 63 页。
48 李曙光:《新破产法的管理人制度》,中国法院网(http://www.chinacourt.org/public/detail.php?id=125507),最后登录日期:2006 年 3 月 20 日。
49 谢俊林著:《中国破产法律制度专论》,人民法院出版社 2005 版,第 294 页。
50 参见《英国破产法》第 13 条,丁昌业译,法律出版社 2003 年版,第 43 页。
51 谢俊林著:《中国破产法律制度专论》,人民法院出版社 2005 版,第 334-335 页。
52 [美]Uniform Prudent Investor Actor(1994), Sec.9 and Comment.
53 《中华人民共和国信托法》第 30 条第 1 款。
54 《中华人民共和国信托法》第 33 条第 3 款。
1、李永军著:《破产法律制度》,中国法制出版社 2000 年第 1 版。
2、汤维建著:《破产程序与破产立法研究》,人民法院出版社 2001 年版。
3、[台]刘清波著:《破产法新论》,东华书局 1984 年版。
4、[台]石川明著,何勤华、周桂秋译:《日本破产法》,中国法制出版社 2000 年版。
5、邹海林著:《破产程序和破产实体制度比较研究》,法律出版社 1995 年版。
6、何宝玉著:《信托法原理研究》,中国政法大学出版社 2005 年版。
7、潘琪著:《美国破产法》,法律出版社 1998 版。
8、周小明著:《信托制度比较法研究》,法律出版社 1996 版。
9、[台]方嘉麟著:《信托法之理论与实务》,月旦出版社股份有限公司 1994 年版。
10、[台]陈荣宗著:《破产法》,三民书局股份有限公司,1994 年版。
11、王欣新著:《破产法学》,中国人民大学出版社 2004 年版。
12、付洋等著:《企业破产法简论》,群众出版社 1998 版。
13、D·J· 海顿著,周翼、王昊译:《信托法》,法律出版社 2004 年版。
14、王志诚,赖源河合著:《现代信托法》,中国政法大学出版社 2002 年版。
15、张淳著:《信托法原论》,南京大学出版社出版 1994 年版。
16、[台]勒内·达维德著:《当代主要法律体系》,上海译文出版社 1984 年版。
17、[台]陈荣宗:《破产法》,三民书局 1986 年版。
18、沈达明、郑淑君著:《比较破产法初论》,对外贸易教育出版社 1993 年版。
19、[日]伊藤真著,刘荣军、钱荣振译:《破产法》,中国社会科学出版社 1995 年版。
20、谢俊林著:《中国破产法律制度专论》,人民法院出版社 2005 版。
21、中野正俊、张军健著:《信托法》,中国方正出版社 2004 年版。
22、Andrew Lwobi:《Essential Trusts》,Third Edition, 武汉大学出版社 2004 年版
23、大卫·G 爱泼斯坦、史蒂夫·H·尼克勒斯、詹姆斯·J·怀特著:《美国破产法》,中国政法大学出版社 2003 年版。
1、[日]日本东洋银行编:《日本银行信托法规与业务》,上海外语教育出版社 1989版。
2、齐树洁主编:《破产法研究》,厦门大学出版社 2004 年版。
3、付翠英编著:《破产法比较研究》,中国人民公安大学出版社 2004 年版。
4、柴发邦主编:《破产法教程》,法律出版社 1990 年。
5、陈开琦主编:《信托业的理论与实践及其法律保障》,四川大学出版社 2001 年版。
1、韩长印:《破产清算人制度的若干问题》,载《河南大学学报》(社会科学版)2000 年第 3 期。
2、沈贵明:《论我国破产管理人选任的立法失误及其纠正》,载《郑州大学学报》(社会科学版)2000 年第 6 期。
3、汤维建:《修订我国破产法律制度的若干问题思考》,载《政治论坛》2002 年第 3 期。
4、王欣新:《论新破产法中管理人制度的设置思路》,载《法学杂志》2004 年第 5 期。
5、周勤、盛巧燕:《企业破产成本的研究综述》,载《经济学动态》2004 年第 6 期。
6、江平、程合红:《论信用――从古罗马法到现代社会》,载《东吴法学》2000 年。
7、李群星:《论信托财产》,载《法学评论》2000 年第 1 期。
8、盛学军:《中国信托立法缺陷及其对信托功能的消解》,载《现代法学》2003 年第 6期。
9、郭德香:《浅析我国<信托法>的基本原则》,载《河南商业高等专科学校学报》2003年第 1 期。
10、郑晓红:《破产管理人制度研究》,载《生产力研究》2003 年第 1 期。
11、王立挺、周凯军:《浅析破产管理人制度的若干问题》,载《合肥工业大学学报》(社会科学版)2003 年第 4 期。
12、张淳:《中华人民共和国信托法面面观》,载《学海》2002 年第 1 期。
13、葛现琴:《破产管理人法律地位探微》,载《河南司法警官职业学院学报》2004 年第6 期。
14、谢育敏、叶剑华:《破产法的价值取向:保护债权人的合法利益》,载《企业经济》2004 年第 12 期。
15、陈兴华、周慧:《破产财产信托化之构想》,载《学术探索》2004 年第 7 期。
16、昆明市中级人民法院、云南大学课题组:《破产财产处置法律制度问题研究》,载《学术探索》2003 年第 10 期。
17、周翼、王昊:《论信托法的理论及实践》,载《漳州师范学院学报》(哲学社会科学版)2002 年第 2 期。
18、潘嘉玮:《论信托的法律性质及我国<信托法>的得失》,载《广东社会科学》2002年第 1 期。
19、徐卫:《论信托财产的归属――兼评我国<信托法>之相关规定》,载《鲁行经院学报》2003 年第 6 期。
20、姚秀兰:《近代中国破产立法探析》,载《现代法学》2003 年第 5 期。
21、王利明:《关于制度我国破产法的若干问题》,载《中国法学》2002 年第 5 期。
22、孙静:《德国信托法探析》,载《比较法研究》2004 年第 1 期。
23、邹颐湘:《从中日信托立法差异的比较看我国信托法的不足》,载《江西社会科学》2003 年第 3 期。
24、中野正俊、张军健:《从比较信托法看中国信托法的立法及其解释》,载《中南大学学报》2003 年第 1 期。
25、张淳:《<中华人民共和国信托法>中的创造性规定及其评析》,载《法律科学》2002年第 2 期。
26、张欣:《引入独立托管人制度,完善信托破产隔离职能》,载《上海金融》2004 年第2 期。
27、张淳:《我国信托法对英美信托法中特有规则的移植及其评析》,载《中外法学》2002年第 6 期。
28、耿利航:《信托财产与中国信托法》,载《政法论坛》2004 年第 1 期。
29、徐卫:《信托财产独立性解释》,载《辽宁商务职业学院学报》(社会科学版)2004年第 1 期。
30、邱新:《我国<信托法>之缺陷及其原因》,载《中山大学学报论丛》2003 年第 6 期。
31、黄来纪:《试论我国<信托法>的特点》,载《政治与法律》2002 年第 1 期。
32、韩长印:《建立我国的破产财团制度刍议》,载《法学》1999 年第 5 期。
33、夏斌:《信托法———规范财产管理制度的基本法》,载《经济社会体制比较》,2001年第 4 期。
34、王欣新:《论新破产法中管理人制度的设置思路》,载《法学杂志》2005 年第 5 期。
35、温世扬 冯兴俊 :《论信托财产所有权——兼论我国相关立法的完善》载《武汉大学学报》(哲社版)2005 年第 2 期 。
1、《中国人民共和国破产法》
2、《中华人民共和国公司法》
3、最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》
4、《中华人民共和国信托法》
5、《英国破产法》第 13 条,丁昌业译,法律出版社 2003 年版。
6、[美]Uniform Prudent Investor Actor(1994)
1、《企业破产何时才能规范――李曙光教授谈新破产法修订的几大突破》,载《中国改革报》2006 年 6 月 10 日。
2、王东京、孙浩:《代人理财的信托业》,载《中国经济时报》2002 年 8 月 29 日。
1 、 李 曙 光 :《 新 破 产 法 的 管 理 人 制 度 》, 中 国 法 院 网(http://www.chinacourt.org/public/detail.php?id=125507),访问日期:2006 年 3 月 20 日。
2 、 颜 虹 黄 金 波 : 《 论 我 国 破 产 管 理 人 制 度 的 立 法 完 善 》 , 中 国 法 院 网(http://www.chinacourt.org/public/detail.php?id=171868),访问日期:2006 年 4 月 2 日。
3、世界银行东亚太平洋地区私营部门发展局:《中国国有企业的破产研究(摘要) ——改革破产制度的必要性和途径》, http://www.worldbank.org.cn/Chinese/content/bankruptcy.pdf,访问日期:2006 年 4 月 2 日。
4、黄锡生 黄金平:《破产管理人的法律地位及其职业化研究──以破产法律制度的目标价值为基础》,法律图书馆(http://www.law-lib.com/lw/lw_view.asp?no=3177),访问日期:2006 年 4 月 2 日。
5 、 李 宪 普 :《 我 国 信 托 实 践 中 若 干 重 大 问 题 的 法 律 思 考 》, 信 托 工 作 室(http://www.yanglee.com/papers/FGP/fgp05041401.htm),访问日期:2006 年 4 月 2 日。
6 、 朱 旭 东 : 《 信 托 和 信 托 法 律 关 系 》 , 信 托 工 作 室(http://www.yanglee.com/papers/FGP/fgp05070501.htm),访问日期:2006 年 4 月 2 日。
2 王欣新:《论新破产法中管理人制度的设置思路》,载《法学杂志》2005 年第 5 期,第 34 页。
3 李永军著:《破产法律制度》,中国法制出版社 2000 年 1 月第 1 版,第 149 页。
4 汤维建著:《破产程序与破产立法研究》,人民法院出版社 2001 年版,第 287 页。
5 [台]刘清波著:《破产法新论》,东华书局 1984 年版,第 247 页。
6 [日]石川明著,何勤华、周桂秋译:《破产法》,中国法制出版社 2000 年版,第 156 页
7 韩长印:《破产清算人制度的若干问题》,载《河南大学学报》(社科版)2000 年第 3 期,第 26 页。
8 汤维建:《破产程序与破产立法研究》,人民法院出版社 2001 年版,第 287 页。
9 柴发邦:《破产法教程》,法律出版社 1990 年,第 134 页。
10 邹海林:《破产程序与破产法实体制度比较研究》,法律出版社 1995 年版,第 234 页。
11 何宝玉著:《信托法原理研究》,中国政法大学出版社 2005 年版,第 35 页。
12 潘琪著:《美国破产法》,法律出版社 1998 版,第 144 页。
13 周小明:《信托制度比较研究》,法律出版社 1996 年版,第 83 页。
14 [台]方嘉麟:《信托法之理论与实务》,月旦出版社股份有限公司 1994 年版,第 20 页。
15 《破产法》第 24 条,《公司法》第 189 条,《最高院规定》第 49 条。
16 《最高院规定》第 101、102 条。
17 [台]陈荣宗著:《破产法》,三民书局股份有限公司,1994 年版,第 65 页。
18 王欣新著:《破产法学》,中国人民大学出版社 2004 年 10 月第 1 版,第 321 页。
19 付洋等著:《企业破产法简论》,群众出版社 1998 版,第 290 页。
20 葛现琴:《破产管理人法律地位探微》,载《河南司法管理职业学院学报》2006 年第 2 期。
21 2006 年 6 月 14 日,全国人大财经委员会第二十七次全体会议通过。
22 D. J. 海顿著,周翼、王昊译:《信托法》,法律出版社 2004 年版,中文版序第 1 页。
23 张淳:《中华人民共和国信托法面面观》,载《学海》,2002 年第 1 期。
24 夏斌:《信托法———规范财产管理制度的基本法》,载《经济社会体制比较》,2001 年第 4 期。
25 参见最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第 18 条。
26 王志诚,赖源河:《现代信托法》,中国政法大学出版社 2002 年版,第 32-33 页。
27 周小明:《信托制度比较法研究》,法律出版社 1996 版,第 38 页。
28 周小明:《信托制度比较研究法律出版社 1996 年版,第 27 页
29 中野正俊、张军建著:《信托法》,中国方正出版社 2004 年版,第 51-52 页。
30 陈开琦主编:《信托业的理论与实践及其法律保障》,四川大学出版社 2001 年版,第 73 页
31 陈开琦主编:《信托业的理论与实践及其法律保障》,四川大学出版社 2001 年版,第 39 页。
32 营业信托,又称为商事信托,是指受托人以营业为目的而接受的信托,与其相对的是非营业信托,又称民事信托。见中野正俊、张军建著:《信托法》,中国方正出版社 2004 年版,第 36 页。
33 [台]陈荣宗:《破产法》,三民书局股份有限公司 1994 年版,第 38 页。
34 张淳著:《信托法原论》,南京大学出版社出版 1994 年版,第 100 页。
35 [法]勒内·达维德著:《当代主要法律体系》(中译本),上海译文出版社 1984 年版,第 328 页。
36 [日]日本东洋银行编:《日本银行信托法规与业务》(中译本),上海外语教育出版社 1989 版,第 2 页。
37 注:英美法系称为破产财产,大陆法系称为破产财团,不仅是术语上的差别,其性质也不同,大陆法的日本等国,破产财团被认为具有法律关系主体资格。
38 王欣新著:《破产法学》,中国人民大学出版社 2004 年 10 月版,第 178 页。
39 [台]陈荣宗:《破产法》,三民书局 1986 年版,第 197 页。
40 非法人团体说认为,从破产法规定的法律关系上考察,,只有承认破产财团具有权利主体的性质,方能做出合理解释。因为,在破产财团诉讼中,诉讼的结果归破产财团,同时破产管理人所为之行为产生的后果亦归于破产财团。财团法人说认为,虽然法律上没有承认破产财团的法人地位,但是以法人格为前提的种种法律效果在实体法上的承认,是在实际上假定了破产财团的法人格。参见李永军著:《破产法律制度》,中国法制出版社 2000 年版,第 224 页。
43 沈达明、郑淑君著:《比较破产法初论》,对外贸易教育出版社 1993 年版,第 124 页、第 163 页。
44 参见《破产法草案》第 21、22 条。
45 李曙光:《新破产法的管理人制度》,中国法院网(http://www.chinacourt.org/public/detail.php?id=125507),最后登录日期:2006 年 3 月 20 日。
46 沈贵明:《论我国破产管理人选任的立法失误及其纠正》,载《郑州大学学报》2006 年第 6 期。
47 [日]伊藤真著,刘荣军、钱荣振译:《破产法》,中国社会科学出版社 1995 年版,第 63 页。
48 李曙光:《新破产法的管理人制度》,中国法院网(http://www.chinacourt.org/public/detail.php?id=125507),最后登录日期:2006 年 3 月 20 日。
49 谢俊林著:《中国破产法律制度专论》,人民法院出版社 2005 版,第 294 页。
50 参见《英国破产法》第 13 条,丁昌业译,法律出版社 2003 年版,第 43 页。
51 谢俊林著:《中国破产法律制度专论》,人民法院出版社 2005 版,第 334-335 页。
52 [美]Uniform Prudent Investor Actor(1994), Sec.9 and Comment.
53 《中华人民共和国信托法》第 30 条第 1 款。
54 《中华人民共和国信托法》第 33 条第 3 款。
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