论法律的共识基础
摘要
在法理学界，有很多问题至今也没有统一的结论，如法的本质、法律起源、法律规则的来源、法律的实质合法性之所在等等。但这些问题又是不容回避的，它们的正确解答会对一个国家的立法和法治化进程起到很大的指导作用。
本文从计量与标准的发展和法制化进程这一角度切入研究力图得到某些启发或推出某个结论。计量与标准的法制化进程同样具有法形成的主要特点和要素，并且这部分法律的发展历程有大量的材料可供探究，从这一角度入手有其可行性。
本文共分三大部分。第一部分回顾计量的起源与法制化进程和标准的发展过程。从远古时代结绳记事的记数活动开始，到秦始皇统一度量衡，一直到米制的确立和国际单位制的全球推广；从农业生产时期分散的初级的生产标准，到大工业时代标准的大量出现，到各国颁布大量国家标准到区域标准的发展最终到国际标准的确立和被广泛接受。整个法制化进程中是有规律可循的，本部分为第二部分的分析准备材料。第二部分首先从计量法制化与标准的发展入手进行分析。从群体内部相互认可到地区立法到国家立法到国际统一，在这整个过程中都是以民众的共同认可和接受为基础的。再从反向即国际标准的被接受入手来看去，因为国际标准是非强制执行的，各国的采用都是自愿的，它的被广泛接受正是以各国的共同认可和接受为基础的。标准作为科技规则，与社会科学法律一起对人们的行为起着规范与调整作用。从计量法制化与标准的发展进程可以明显地看出法律的起源与发展是一个共识的过程；其次分析共识论对于法律的实质合法性之所在是一个圆满的解释，阐明缺乏共识的行为规则是没有生命力的；最后述明将共识用法制化固定下来的必要性及影响共识的深层原因。第三部分简要分析法律规则来源的其他理论。着重分析了在我国法理界占主流地位的统治阶级意志论，此理论过于强调统治阶级意志而忽视民众共识对法治社会的确立是一个阻碍。最终结论与启示部分就全部内容作了总结，对主要观点进行了概括，简略提及我国标准化体系与共识的不符合之处和应改进之处。讲述了共识论对我国立法的指导意义。
In jurisprudence, many problems still have not uniform answers, such as the nature of law, legal origin, the source of the rule of law, the legitimacy of law, and so on. But these issues can not be evaded, because that the correct answer would be a guidance to "the rule by law".
I studied metrology' and standards' process and want to find a conclusion. Metrology and standards have the main features of law, and they have a large number of legal materials, we can study it from this perspective.
This article is divided into three parts. In the first part, I reviewed metrology' and standards' evolutional process. The process of legal metrology is this: first recorded thing with rope, then Qin Emperor unified metrology, then the metric system was founded, then "International System of Units" was established in the global promotion; The process of standards is: first primary agricultural production standards, then the emergence of a large number of industrial standards, then many countries enact national standards, ultimately international standards is widely accepted. The legalized process has some regularity. The first part prepares materials for the second part. In the second part, I first analyzed metrology' and standards' evolutional process. From groups agreement to regional legislation to national legislation to international harmonization, it' wide acceptance is based on consensus. I analyzed the reason which international standards are accepted by nation. International standards are voluntary, so it' wide acceptance is based on a common recognition and consensus. Technical standards are rules that regulate and adjust people's behavior. From metrology's and standards' evolutional process, we can clearly find that law is a consensus on the origin process and evolutional process. And the consensus theory can successfully explain law's legitimacy. If no consensus rules would not be viable; Finally I stated the necessity of translating consensus into law and the underlying causes which affected consensus. In part III, I brief analyzed the other theory of legal origin. The theory of "will of the ruling class" dominated our legal process, so it will hinder the establishment of "the rule by law". Final I summarized entire contents. I find that our country' standardization system is incompatible with consensus. I drew a conclusion that consensus is the base of law.
本文从计量与标准的发展和法制化进程这一角度切入研究力图得到某些启发或推出某个结论。计量与标准的法制化进程同样具有法形成的主要特点和要素，并且这部分法律的发展历程有大量的材料可供探究，从这一角度入手有其可行性。
本文共分三大部分。第一部分回顾计量的起源与法制化进程和标准的发展过程。从远古时代结绳记事的记数活动开始，到秦始皇统一度量衡，一直到米制的确立和国际单位制的全球推广；从农业生产时期分散的初级的生产标准，到大工业时代标准的大量出现，到各国颁布大量国家标准到区域标准的发展最终到国际标准的确立和被广泛接受。整个法制化进程中是有规律可循的，本部分为第二部分的分析准备材料。第二部分首先从计量法制化与标准的发展入手进行分析。从群体内部相互认可到地区立法到国家立法到国际统一，在这整个过程中都是以民众的共同认可和接受为基础的。再从反向即国际标准的被接受入手来看去，因为国际标准是非强制执行的，各国的采用都是自愿的，它的被广泛接受正是以各国的共同认可和接受为基础的。标准作为科技规则，与社会科学法律一起对人们的行为起着规范与调整作用。从计量法制化与标准的发展进程可以明显地看出法律的起源与发展是一个共识的过程；其次分析共识论对于法律的实质合法性之所在是一个圆满的解释，阐明缺乏共识的行为规则是没有生命力的；最后述明将共识用法制化固定下来的必要性及影响共识的深层原因。第三部分简要分析法律规则来源的其他理论。着重分析了在我国法理界占主流地位的统治阶级意志论，此理论过于强调统治阶级意志而忽视民众共识对法治社会的确立是一个阻碍。最终结论与启示部分就全部内容作了总结，对主要观点进行了概括，简略提及我国标准化体系与共识的不符合之处和应改进之处。讲述了共识论对我国立法的指导意义。
In jurisprudence, many problems still have not uniform answers, such as the nature of law, legal origin, the source of the rule of law, the legitimacy of law, and so on. But these issues can not be evaded, because that the correct answer would be a guidance to "the rule by law".
I studied metrology' and standards' process and want to find a conclusion. Metrology and standards have the main features of law, and they have a large number of legal materials, we can study it from this perspective.
This article is divided into three parts. In the first part, I reviewed metrology' and standards' evolutional process. The process of legal metrology is this: first recorded thing with rope, then Qin Emperor unified metrology, then the metric system was founded, then "International System of Units" was established in the global promotion; The process of standards is: first primary agricultural production standards, then the emergence of a large number of industrial standards, then many countries enact national standards, ultimately international standards is widely accepted. The legalized process has some regularity. The first part prepares materials for the second part. In the second part, I first analyzed metrology' and standards' evolutional process. From groups agreement to regional legislation to national legislation to international harmonization, it' wide acceptance is based on consensus. I analyzed the reason which international standards are accepted by nation. International standards are voluntary, so it' wide acceptance is based on a common recognition and consensus. Technical standards are rules that regulate and adjust people's behavior. From metrology's and standards' evolutional process, we can clearly find that law is a consensus on the origin process and evolutional process. And the consensus theory can successfully explain law's legitimacy. If no consensus rules would not be viable; Finally I stated the necessity of translating consensus into law and the underlying causes which affected consensus. In part III, I brief analyzed the other theory of legal origin. The theory of "will of the ruling class" dominated our legal process, so it will hinder the establishment of "the rule by law". Final I summarized entire contents. I find that our country' standardization system is incompatible with consensus. I drew a conclusion that consensus is the base of law.
引文
[1]、张骐：<价值共识与法律合意——从法的价值看宪政的意义与条件》，载北京大学法学院编《价值共识与法律合意》，法律出版社2002年版。
[2]、张恒山：《法理要论》，北京大学出版社2002．11版。
[3]、丘光明；《中国古代度量衡》，商务印书馆1996年12月版。
[4]、[美]博登．海默：《法理学，法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社1998年版。
[5]、[英]哈耶克：《法律、立法与自由》，邓正来译，中国大百科全书出版社2000年1月版。
[6]、[美]罗伯特．C．埃里克森：《无须法律的秩序：邻人如何解决纠纷》，苏力译，中国政法大学出版社2003年版。
[7]、[英]哈耶克：《自由秩序原理》，邓正来译，生活·读书·新知三联书店1997年12月版。
[8]、张文显主编：《法理学》，高等教育出版社、北京大学出版社1999年10月版。
[9]、何勤华主编：《西方法学流派撮要》，中国政法大学出版社2003．1版。
[10]、《马克思恩格斯全集》第1卷，人民出版社，1956年12月版．
[11]、《马克思恩格斯全集》第4卷，人民出版社，1958年8月版。
[12]、《马克思恩格斯选集》第1卷，人民出版社，1972年5月版。
[13]、《马克思恩格斯选集》第2卷，人民出版社，1972年5月版。
[14]、[法]卢梭：《社会契约论》，何兆武译，商务印书馆2003年3月版。
[15]、吴承洛原著：程理溶修订：《中国度量衡史》，商务印书馆1957年5月版。
[16]、孙国华主编：《法的形成与运作原理》，法律出版社2003年10月版。
[17]、《质量标准化计量百科全书》，中国大百科全书出版社2001年版。
[18]、周长龄：《法律的起源》，中国人民公安大学出版社1997年4月版。
[19]、葛志荣主编：《关于争端解决规则与程序的谅解》，中国农业出版社2001年版。
[20]、鲁绍曾主编：《现代计量学概论》，中国计量出版社1987年10月版。
[21]、杨哲、李述编著：《国际单位制[SI]使用知识》，科学普及出版社1983年5月版。
[22]、何敏主编：《科技法学》，华中理工大学出版社1999年版。
[23]、罗玉中：《科技法学原理》，中国科技出版社1993年11月版。
[24]、李洪岭、陈传家编：《国际法制计量管理简介》，中国计量出版社1989年12月版。
[25]、张士相：《国际单位制讲座》，中国铁道出版社1983年7月版。
[26]、[美]约翰．罗尔斯：《政治自由主义》，万俊仁译，译林出版社2000年版。
[27]、谷春德、吕世伦编著：《西方政治法律思想史》，辽宁人民出版社1986年2月版。
[1]、苟正金：《法律内在权威的来源探析》，载《西南民族大学学报》2004年第2期。
[2]、王英军：《论中国计量法律制度的完善》，载万方数据学位论文：http://202.194.11.14/~CDDBN/Y559682/PDF/INDEX. HTM。
[3]、高金榜：《法的起源探源——再论马克思主义的法起源观》，载《中国地质大学学报》2003年第3期。
[4]、王真：《新全球主义中国高科技标准战略研究报告》，载博锐管理在线网：http://www.boraid.com/darticle3/list.asp?id=18502.
[5]、北岳：《人类理性协议与法律规则的来源》，载《现代法学》1997年第1期。
[6]、长人文：《国家标准思考——访中国标准化研究院副院长郑卫华》，载《中国质量与品牌》，2005年第6期至第12期。
[7]、王晔：《论国际标准竞争中的中国战略》，载《中国流通经济》2005年第7期。
[8]、顾孟浩：《世界标准化发展史新探》，载《世界标准化与质量管理》2001年2月第2期。
[9]、潘海波：《技术标准形成机制研究》，载万方数据硕士学位论文：http://202.194.11.14/~CDDBN/Y677052/PDF/INDEX.HTM。
[10]、张艳：《法律变革的起源—以中国史为中心的考查》，载《中洲大学学报》2004年第1期。
[11]、王晓亮：《技术法规与标准分析及对策》，载《中国质量技术监督》2005年第六期。
[12]、顾孟浩：世界标准化发展史新探，载《世界标准化与质量管理》2001年2月第2期。
[13]、崔征：《标准价值几何?》，载(WTO经济导刊》2005年第8期。
[14]、赵建龙：《大地湾古量器及分配制度初探》，载《考古与文物》1992年第六期。
[15]、陈湘文：《进化法学与建构法学：哈耶克的法律观评析》，载《湖南社会科学》2002 年第4期。
[16]、杨鸣铭：《标准起源之三 实物标准的起源》，载《大众标准化》1997年第3期。
[17]、李凤芸：《国际标准的内涵价值》，载《冶金标准化与质量》2005年第3期。
[18]、潘红梅、王培华：《SA8000标准对我国企业的挑战及对策》，载《江苏商论》2005年第6期。
[19]、黄淑珍、赵富强：《中国古代度量衡的起源与发展》，载《雁北师院学报》1998年第5期。
[20]、程光明：《中国与WTO主要成员国的标准化工作比较》，载中国水利国际合作与科技网：http://www.cus.net.cn/jishujiandu/CWSNews_View.asp?CWSNewsID=15212。
[21]、马萱：《对标准和标准化工作的思考》，载《牙膏工业》2005年第2期。
[22]、李怀彬：《解读<中国轻型汽车排放标准>》，载《汽车工业研究》2005年第9期。
[23]、杨辉：《我国技术标准战略的内涵及发展趋势》，载《航天标准化》2005年第3期。
[24]、刘好、丁日佳：《技术标准对国民经济的作用》，载《经济论坛》2005年11期。
[25]、刘平：《法起源的论证基础》，载《中国社会科学院研究生学报》2000年第4期．
[26]、唐士其：《习惯法与法治的制度起源》，载《国际政治研究》2005年第1期。
[2]、张恒山：《法理要论》，北京大学出版社2002．11版。
[3]、丘光明；《中国古代度量衡》，商务印书馆1996年12月版。
[4]、[美]博登．海默：《法理学，法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社1998年版。
[5]、[英]哈耶克：《法律、立法与自由》，邓正来译，中国大百科全书出版社2000年1月版。
[6]、[美]罗伯特．C．埃里克森：《无须法律的秩序：邻人如何解决纠纷》，苏力译，中国政法大学出版社2003年版。
[7]、[英]哈耶克：《自由秩序原理》，邓正来译，生活·读书·新知三联书店1997年12月版。
[8]、张文显主编：《法理学》，高等教育出版社、北京大学出版社1999年10月版。
[9]、何勤华主编：《西方法学流派撮要》，中国政法大学出版社2003．1版。
[10]、《马克思恩格斯全集》第1卷，人民出版社，1956年12月版．
[11]、《马克思恩格斯全集》第4卷，人民出版社，1958年8月版。
[12]、《马克思恩格斯选集》第1卷，人民出版社，1972年5月版。
[13]、《马克思恩格斯选集》第2卷，人民出版社，1972年5月版。
[14]、[法]卢梭：《社会契约论》，何兆武译，商务印书馆2003年3月版。
[15]、吴承洛原著：程理溶修订：《中国度量衡史》，商务印书馆1957年5月版。
[16]、孙国华主编：《法的形成与运作原理》，法律出版社2003年10月版。
[17]、《质量标准化计量百科全书》，中国大百科全书出版社2001年版。
[18]、周长龄：《法律的起源》，中国人民公安大学出版社1997年4月版。
[19]、葛志荣主编：《关于争端解决规则与程序的谅解》，中国农业出版社2001年版。
[20]、鲁绍曾主编：《现代计量学概论》，中国计量出版社1987年10月版。
[21]、杨哲、李述编著：《国际单位制[SI]使用知识》，科学普及出版社1983年5月版。
[22]、何敏主编：《科技法学》，华中理工大学出版社1999年版。
[23]、罗玉中：《科技法学原理》，中国科技出版社1993年11月版。
[24]、李洪岭、陈传家编：《国际法制计量管理简介》，中国计量出版社1989年12月版。
[25]、张士相：《国际单位制讲座》，中国铁道出版社1983年7月版。
[26]、[美]约翰．罗尔斯：《政治自由主义》，万俊仁译，译林出版社2000年版。
[27]、谷春德、吕世伦编著：《西方政治法律思想史》，辽宁人民出版社1986年2月版。
[1]、苟正金：《法律内在权威的来源探析》，载《西南民族大学学报》2004年第2期。
[2]、王英军：《论中国计量法律制度的完善》，载万方数据学位论文：http://202.194.11.14/~CDDBN/Y559682/PDF/INDEX. HTM。
[3]、高金榜：《法的起源探源——再论马克思主义的法起源观》，载《中国地质大学学报》2003年第3期。
[4]、王真：《新全球主义中国高科技标准战略研究报告》，载博锐管理在线网：http://www.boraid.com/darticle3/list.asp?id=18502.
[5]、北岳：《人类理性协议与法律规则的来源》，载《现代法学》1997年第1期。
[6]、长人文：《国家标准思考——访中国标准化研究院副院长郑卫华》，载《中国质量与品牌》，2005年第6期至第12期。
[7]、王晔：《论国际标准竞争中的中国战略》，载《中国流通经济》2005年第7期。
[8]、顾孟浩：《世界标准化发展史新探》，载《世界标准化与质量管理》2001年2月第2期。
[9]、潘海波：《技术标准形成机制研究》，载万方数据硕士学位论文：http://202.194.11.14/~CDDBN/Y677052/PDF/INDEX.HTM。
[10]、张艳：《法律变革的起源—以中国史为中心的考查》，载《中洲大学学报》2004年第1期。
[11]、王晓亮：《技术法规与标准分析及对策》，载《中国质量技术监督》2005年第六期。
[12]、顾孟浩：世界标准化发展史新探，载《世界标准化与质量管理》2001年2月第2期。
[13]、崔征：《标准价值几何?》，载(WTO经济导刊》2005年第8期。
[14]、赵建龙：《大地湾古量器及分配制度初探》，载《考古与文物》1992年第六期。
[15]、陈湘文：《进化法学与建构法学：哈耶克的法律观评析》，载《湖南社会科学》2002 年第4期。
[16]、杨鸣铭：《标准起源之三 实物标准的起源》，载《大众标准化》1997年第3期。
[17]、李凤芸：《国际标准的内涵价值》，载《冶金标准化与质量》2005年第3期。
[18]、潘红梅、王培华：《SA8000标准对我国企业的挑战及对策》，载《江苏商论》2005年第6期。
[19]、黄淑珍、赵富强：《中国古代度量衡的起源与发展》，载《雁北师院学报》1998年第5期。
[20]、程光明：《中国与WTO主要成员国的标准化工作比较》，载中国水利国际合作与科技网：http://www.cus.net.cn/jishujiandu/CWSNews_View.asp?CWSNewsID=15212。
[21]、马萱：《对标准和标准化工作的思考》，载《牙膏工业》2005年第2期。
[22]、李怀彬：《解读<中国轻型汽车排放标准>》，载《汽车工业研究》2005年第9期。
[23]、杨辉：《我国技术标准战略的内涵及发展趋势》，载《航天标准化》2005年第3期。
[24]、刘好、丁日佳：《技术标准对国民经济的作用》，载《经济论坛》2005年11期。
[25]、刘平：《法起源的论证基础》，载《中国社会科学院研究生学报》2000年第4期．
[26]、唐士其：《习惯法与法治的制度起源》，载《国际政治研究》2005年第1期。