摘要
随着公司经理地位的不断提升,公司经理权的膨胀已经严重侵害到公司和股东的利益。应完善公司经理权制度,使其既能满足公司经营管理的需要,又能防止被不法滥用所产生的危害。明确公司经理的法律地位、权利、义务和责任,规范和约束公司经理行为。
公司经理是指执行董事会决策处于公司最高层的日常经营管理人员,是公司的代理人,公司董事会决议执行人。我国上市公司股权结构决定了我国上市公司经理的特点。人力资本理论和契约理论又对经理法律地位的认定有了不同的结论,公司经理的权力不断扩张,超出了代理人的权限范围,需要厘清。经理权包括对内管理权和对外代表权。法律对代表行为效力进行了规定。经理的内部管理权主要在于公司的授权,明确经理与董事的职权范围有利于控制经理的权力膨胀。公司经理的义务体系包括守法经营义务、忠实义务、注意义务。经理的义务标准与董事义务标准存在区别。经理承担了更高义务标准,其主观过错以一般过失为标准,而董事的过错以重大过失为标准。商业判断规则为我们考察经理义务履行情况提供依据。经理违反义务就应当承担相应的法律责任。经理承担责任的构成要件包括:(1)主体是公司经理(2)主观方面是主观上有过错以一般过失为标准(3)经理的行为与损害之间有法律上的因果关系(4)存在损害结果。我国公司法对公司经理法律责任的规定存在不完善之处,立法应加强经理对公司的民事责任,同时应建立经理对第三人的民事责任制度。
The expansion of agency manager power, along with its rising status, has already infringed on the benefits of companies and their shareholders. We should not only perfect the agency manager power system so it can meet the needs of corporate management and prevent harm caused by illegal abuse, but also identify the agency manager's legal status, rights, obligations and responsibilities, and regulations constraining the company manager's behavior.
The term, agency manager, refers to the proxy of the executive board who implements the decisions of the board and stands on the top of the management layer. In China, the characteristics of the agency manager in listed companies are determined by the equity structure. The theories of human capital and contract have made diverse conclusions about the affirmation of its legal status. Their expanding power goes beyond the limits of authority and needs to be clarified, including internal management and external representation. The effectiveness of the representative behavior has been regulated by law. Internal power lies mainly in authorization and making a clear distinction between managers and directors, in terms of reference, can curb the expansion of power. The obligation system of the agency manager consists of lawful operation, loyalty and attention. The difference of the standards of duties between managers and directors is that the former faces a higher standard, as they are responsible for generic negligence and subjective faults, whereas the latter's obligations are based on culpable negligence. Business judgment rules underlie the inspection of the performing state of managers'obligations. The manager who violates duty shall bear the corresponding legal responsibility. The manager responsibility components include:(1) the agency manager has responsibility to the company (2) subjective aspect is a fault in general subjective negligence (3) Behavior and damage have causal relationship in law (4) damage results due to the actions of the agency manager. The related provisions are not perfect in terms of the liabilities for directing managers. The civil liabilities for the managers shall be reinforced. At the same time, the system regarding the civil liability for third parties shall be set up.
引文
①台湾民法第553条第1款.
②费安玲等译:《意大利民法典》(2004年)第2203条,中国政法大学出版社2004年11月版,第514页.
③杜景林、卢湛译《德国商法典》,中国政法大学出版社,2000年第23页.
①赵秉志总编.澳门商法典.第64条,中国人民大学出版社,1999年第34页.
① RorbertW. Hanilton, The Law Of Corporations,第4页影印版,法律出版社1999年10月版,第190页。
②梅仲协.民法要义[M].中国政法大学1998年版,第419页。
③参见梅慎实.现代公司治理结构规范运作论[M].中国政法出版社2002年3月版,第676页。
④参见赵万一.商法基本问题研究[M].法律出版社2002年版,第87页。
①亚当.斯密.国民财富的性质和原因的研究(下卷)[M].北京:商务印书馆1981年版,第303页。
②钱德勒.看得见的手—美国有企业的管理革命.[M]北京:商务印书馆1987年版,7-9页。
①参见曹富国.少数股东权利保护[M],北京:社会科学文献出版社,2006年版,83-89页.
② Melvin aron eisenberg legal models of management structures in the modern corporation officers, directors and accountants [J]. Califomia law review,1975,63.
①[美]罗伯特:c克拉克.公司法则[M].胡平等译,工商出版社1999年版,第84页.
②谈萧.经理革命的法学解释[M].中国时代经济出版,2005年1月第1版,第46页.
①周其仁.市场里的企业一个人力资本与非人力资本的合约[J].载经济研究,1996年第6期.
②张维迎.所有制、治理结构与委托——代理关系[J].载经济研究.1996年第9期.
③杨瑞龙、周业安.一个关于企业所有权安排的规范性分析框架及其理论研究——兼评张维迎、周其仁及崔之元的一些观点]J].载经济研究.1997年第一期.
①《中华人民共和国公司法》第27、28条
①周维珩.有限责任公司设立中人力资本出资的合理性探讨[J].法治在线,2010年第14期.
②蒋大兴.公司法的展开与评判——方法、判例、制度[M].法律出版社,2001年版,第110页
①参见末永敏和:日本现代公司法,第142页。
②参见王保树、钱玉林.经理法律地位之比较研究[J].法学评论2002年第2期(总第112期).
①赵旭东.公司法论[M].高等教育出版社2006年版,第402页.
①参见王保树.股份有限公司经营层的职能结构——兼论公司经营层职能的分化趋势[J].法学研究,1999年第5期.
①王保树.股份有限公司经营层的职能结构——兼论公司经营层职能的分化趋势[J].法学研究,1999年第5期.
① Robort w. Halton, The Law of Corprations[M]法律出版社1999年版(影印本),第273—274页.
①参见徐海燕.英美代理法研究[M].法律出版社2001年版,第65页
② Poell,the law of agency(1961)sweet and maxwell.p37
③同上
①参见徐海燕.英美代理法研究[M].法律出版社2001年版,第67页
②参见徐海燕.英美代理法研究[M].法律出版社2001年版,第69页
①参见林诚二.民法债编各论(中)[M].瑞兴图书公司2002年版,第2006页;杜军.公司经理权问题研究[D].清华大学2007年博士论文,第46页.
① RobertW. Hamilton, The law of corporations [M].法律出版社1999年版(影印本),第274页一275页.
①傅绍文.公司治理中的剩余控制权研究[D].浙江大学2004年博士论文,第25页.
①参考吴伟央.公司经理制度研究[D].中国政法大学,2008年博士论文.
②梅慎实.现代公司权力机关构造—公司治理结构的法律分析[M].中国政法大学出版社,第138页
①中华人民共和国公司法第148、149条.
①朱征夫、楼建波等译.公司治理原则:分析与建议(上卷)[M].法律出版社,2006年8月第1版.
①马广太.董事责任制度研究[M].法律出版社,2009年10月第1版,第35页.
②朱征夫、楼建波等译.公司治理原则:分析与建议(上卷)[M].法律出版社,2006年8月第1版.
①参见澳大利亚董事义务制度研究[J]黄辉译,商事法论集第13卷,158页-160页.
②朱征夫、楼建波等译.公司治理原则:分析与建议(上卷)[M].法律出版社.2006年8月第1版.
①参见澳大利亚董事义务制度研究[J]黄辉译,商事法论集第13卷,152页-156页.
②转引自吴伟央.公司经理地位的异化及回归[D].中国政法大学,2006年硕士论文.
③参见张开平.英美公司童事法律制度研究[M].法律出版社1998年版,第172页.
①转引自吴伟央.公司经理制度研究[D].转引自Lymanjohnson, After Enron:Remembering loyalty Discourse in CorPorate Law.
② 28Del. J.Corp. L.39(2003).
①马广太.董事责任制度研究[M].法律出版社,2009年10月第1版,134-140页.
①马广太.董事责任制度研究[M].法律出版社,2009年10月第1版.
①参引曹顺明.股份有限公司董事损害赔偿责任研究[D],中国社会科学院2002年博士论文,第46页.
①朱征夫、楼建波等译.公司治理原则:分析与建议(上卷)[M].法律出版社.2006年8月第1版.
①转引自吴伟央.公司经理制度研究[D].中国政法大学,2008年博士论文.
①朱征夫、楼建波等译.公司治理原则:分析与建议(上卷)[M].法律出版社.2006年8月第1版.
②朱征夫、楼建波等译.公司治理原则:分析与建议(上卷)[M].法律出版社.2006年8月第1版.
①参考吴伟央.公司经理制度研究[D].中国政法大学,2008年博士论文.
[1]钱玉林.经理地位的法律逻辑分析[J].法学,2010年第8期.
[2]王保树,钱玉林.经理法律地位之比较研究[J].法学评论,2002年第2期.
[3]范建,蒋大兴.公司经理权法律问题比较研究——兼及我国公司立法之检讨[J].南京大学学报,1998年第3期.
[4]周其仁.市场里的企业一个人力资本与非人力资本的合约[J].经济研究,1996年第6期.
[5]张维迎.所有制、治理结构与委托——代理关系[J].经济研究,1996年第9期.
[6]杨瑞龙,周业安.一个关于企业所有权安排的规范性分析框架及其理论研究——兼评张维迎、周其仁及崔之元的一些观点[J].经济研究,1997年第1期.
[7]周维珩.有限责任公司设立中人力资本出资的合理性探讨[J].法治在线,2010年第14期.
[8]吴伟央.别于董事义务的公司经理义务研究[J].杭州师范大学学报,2010年3月第2期.
[9]吴伟央.经理地位异化的公司法因应[J].法治研究,2007年第11期.
[10]吴伟央,周佳磊.论公司经理对第三人的民事责任[J].河北法学,20110年第4期.
[11]王保树.从法条的公司法到实践的公司法[J].法学研究,2006年第6期.
[12]王保树.股份有限公司经营层的职能结构——兼论公司经营层职能的分化趋势[J].法学研究,1999年第5期.
[13]邓承师.应对“经理革命”的出路探析[J].中国工业经济,2004年第12期.
[14]方流芳.中西公司法律地位历史考察[J].中国社会科学,1992年第4期.
[15]范健,蒋大兴.公司经理权法律问题比较研究—兼及中国公司立法之检讨[J].南京大学学报,1998年第3期.
[16]韩长印,吴泽勇.公司业务执行权之主体归属—兼论公司经理的法律地位[J].法学研究,1999年第4期.
[17]叶乃杰,吕晓杰.公司经理是公司机关吗—对公司经理法律地位的再思考[J].河北法学,2002年第11期.
[18]刘细良.两大法系公司经理法律制度基本价值探析[J].湖南社会科学,2004年第6期.
[19]【日】青木昌彦.对内部人控制的控制:转轨经济中公司治理的若干问题[J].改革,1994年第6期.
[20]林国全.公司经理人之概念[J].台湾本土法学,2003年第48期.
[21]王文宇.公司经理人之代理权限与表现代理[J].台湾本土法学,2003年第50期.
[22]赵旭东.公司法学[M].北京:高等教育出版社,2006年版.
[23]赵万一.商法基本问题研究[M].北京:法律出版社,2002年版.
[24]谈潇.经理革命的法学解释[M].北京:中国时代经济出版社,2005年版.
[25]张民安.现代英美董事法律地位研究[M].北京:法律出版社,2007 年版.
[26]张开平.英美公司董事法律制度研究[M].北京:法律出版社,1998年版.
[27]汤欣.公司治理与上市公司收购[M].北京:中国人民大学出版社,2001年版.
[28]徐海燕.英美代理法研究.北京:法律出版社[M],2001年版.
[29]李建伟.公司制度、公司治理与公司管理[M].人民法院出版社,2005年版.
[30]梅慎实.现代公司机关权力构造论[M].中国政法大学出版社,2000年.
[31]梅慎实.现代公司治理结构规范运作论[M].中国政法出版社,2002年3月版.
[32]冯果.现代公司资本制度比较研究[M].武汉大学出版社,2000年.
[33]蒋大兴.公司法的展开与评判——方法、判例、制度[M].法律出版社,2001年版.
[33]马广太.董事责任制度研究[M].法律出版社,2009年10月第1版.
[34][美]罗伯特·C·克拉克.公司法则[M],胡平等译,工商出版社1999年1月版.
[35][美]阿道夫·A·伯利加德纳·C·米恩斯著.现代公司与私有财产[M],甘华鸣等译,商务印书馆2005年8月版.
[36][美]小艾布弗雷德·D·钱德勒.看得见的手—美国企业的管理革命[M],重武译,王铁生校,商务印书馆1987年版.
[37][美]玛格利特·M·布莱尔.所有权与控制:面向21世纪的公司治理探索[M],张荣刚译,中国社会科学出版社,1999年版.
[38]【美】拉尔夫·D·沃德.新世纪董事会—公司董事的新角色[M],黄海霞译,上海交通大学出版社2002年版.
[39]【美】罗伯特.蒙克斯、尼尔·米诺著.公司治理[M],李维安等译,中国财政经济出版社2004年版.
[40]【美】JohnMicklethwait, Adrianwoofdridge..公司的历史[M],夏荷立译,左岸文化2005年版.
[41]【英】亚当·斯密.国民财富的性质和原因的研究(下卷)[M],郭大力,王亚南译,商务印书馆1974年版.
[42]【英】施米托夫.国际贸易法文选[M],赵秀文译,中国大百科全书出版社1993年版.
[43]【加】布莱恩·R·柴芬斯.公司法:理论、结构和运作[M],林华伟等译,法律出版社2001年版.
[44]【美】弗兰克.伊斯特布鲁克,丹尼尔.费希尔.公司法的经济结构[M],张建伟,罗培新译,北京大学出版社2005年1月版.
[45]徐卫东主编.商法基本问题研究[C].北京:法律出版社,2002年.
[46]王保树主编.商事法论集[C].第8、10、11、13卷,北京:法律出版社.
[47]雷义霞.公司经理权制度研究[D].重庆大学,2008年硕士论文.
[48]吴伟央.公司经理地位的异化及回归[D].中国政法大学,2006年硕士论文.
[49]毕扬.论我国公司经理法律制度[D].哈尔滨工程大学,2008年硕士论文.
[50]孔志勇.公司经理法律地位研究[D].首都经济贸易大学,2009年硕士论文.
[51]傅绍文.公司治理中的剩余控制权研究[D].浙江大学,2004年博士论文.
[52]吴伟央.公司经理制度研究[D].中国政法大学,2008年博士论文.
[53]朱园.美国公司治理最新发展及法理分析[D].华东政法学院,2006年博士论文.