公司章程自治初探
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摘要
公司章程自治是私法自治在公司法上的体现,私法自治是整个民商法的核心理念。公司自治主要是股东利用公司章程来实现的,公司章程是股东自我设计治理空间的主要工具,所以公司章程自治是实现公司自治乃至私法自治的载体。对于长期欠缺私权文化传统的中国来说,公司章程自治似乎是一种奢谈。在我国很长一段时间内公司是作为国家规制的对象和工具而不是作为一个私权主体而存在的,因而也就没有公司章程自治可言。但是,随着我国社会主义市场经济体制的建立并逐渐深入发展,公司法给予了公司以更多的自治空间,如何使得公司在市场经济条件下更加健康发展,对公司章程自治问题的研究就十分必要了。
本文的框架如下：第一部分是公司章程自治的含义。通过对两大法系关于公司章程不同规定的介绍,探讨了公司章程的概念。在此基础上,对公司章程自治的含义作了解析,为本文的论证搭建了一个理论平台。公司章程自治包括订立公司章程的自由、修改公司章程的自由和规定章程内容的自由。而后,又通过比较公司章程自治与私法自治、公司自治和股东自治的含义,从多角度论述了公司章程自治的含义。笔者认为,公司章程自治是私法自治在公司法上的体现,公司章程自治是公司自治的媒介,公司章程自治的核心是股东自治。
第二部分：是公司章程自治的理论来源。在这一部分中,首先从学者们对公司自治的实质入手,分析了传统公司自治与现代公司自治的区别,笔者认为章程的自治法规性质更能准确体现公司章程在实际生活中的作用。而后,对公司章程自治的理论基础从公司章程自治的思想基础、经济基础,政治基础和法学基础四方面进行了阐述,自由主义是公司章程自治的思想基础；市场经济是公司章程自治的经济基础；民主政治是公司章程自治的政治基础；公司契约理论是公司章程自治的法学基础；这四者的有机结合最终孕育出了公司章程自治的理念。
第三部分是对公司章程自治之边界解读。公司章程兼具自治性和法定性特征,两者同时共存,密不可分,公司章程法定性与自治性特征的关系是公司法强制性与任意性性质的反映。为回答章程自治与公司法强制的边界究竟在何处?本文从基本边界、价值边界、规则边界三个角度进行了分析。基本边界是指法律的强行性规定和公序良俗,公司章程的自治是有限自治。价值边界是指公平与效率价值、自由与公益价值的平衡点,这两组价值既矛盾冲突,又协调统一。规则边界是在将公司法规则划分为结构性规则、分配性规则和信义性规则的基础上,结合闭锁公司和公开公司两类不同的公司类型,判断规则是否具有强制性,从而划分出公司章程自治的边界。
第四部分首先阐述了对我国《公司法》章程自治性的优势评价。章程自治的规定要实现的最终目标是使公司章程成为充满个性化的公司最高自治规范。但是,我们也看到在具体的商事实践中,公司章程存在着很多问题。我们面临的首要问题就是改变经营者对章程的错误和淡薄的意识,突出强调章程在公司经营中的重要作用。其次,应当将公司章程的制定与公司治理紧密的结合起来,制定出有个性并切实可行的公司章程。同时,不应滥用公司章程的自治原则,不能超越自治范围,并在实践中加强公司章程的执行性,提高公司章程的实效性固然要依靠公司自身及其内部参与人的自律履行和遵守,章程实效性的强化更有赖于他律机制的监控,即国家作为外力要加强对章程实施的监督和管理。
Autonomy of articles of association is the carrier and embodiment of the autonomy of will in corporation law. Autonomy of will is the core concept of civil law and commercial law. Owing to the long-term influence of the traditional Chinese culture, the autonomy of articles of association is as if one kind of extravagant thing to be discussed. Company used to be regarded as the target and tool of government regulation rather than an independent legal person. With the establishment and development of the socialist market economic system in China, autonomy of articles of association should be emphasized and undertook in a more rational way.
The frame of this article as follows:
The first part is the concept of the autonomy of the corporation. The idea of autonomy of the corporation is the representation of the autonomy of civil law; the former is the medium of the later. In the author's opinion, the core of the autonomy of the corporation is the autonomy of the shareholders.
The second part analysis the essence of corporation self-government firstly. After that this part elucidates the source of the theory of autonomy of articles of association from four different aspects. The idea of liberalism, market economy system, democratic politics, theory of company contract provide theoretic basis, economic basis, politics basis and legal basis for autonomy of articles of association respectively.
The third part is the understanding to the boundary of the articles of incorporation autonomy. The articles of incorporation concurrently have the characteristics of autonomy and legality, and both of them are coexisted and inseparable. The relation between the legality and the autonomy characteristic of the articles of incorporation reflects the compulsory and free nature of the company law. In order to answer where the boundary is between the autonomy of the articles of incorporation and the compulsory of the company law? This article has carried on the analysis from three angles, the basic boundary, the value boundary and the regulation boundary. The basic boundary refers to the compulsive law rules, the public orders and good customs. The autonomy of the articles of incorporation is limited. The value boundary refers to balance point of the equity and efficiency, the freedom and the public welfare. These two groups of values both are contradictory and unification. The regulation boundary makes the foundation in dividing the company law rules into the structural rules, the distributional rules and the fiduciary rules, and compares two kinds of different company types of closed company and open company, and estimates the compulsion of the rules, thus divides the boundary of the autonomy of the articles of incorporation.
The fourth part firstly elaborates the autonomy superiority appraisal to our country's "Company Law". The ultimate objective of the "Company Law" which must realize about in the autonomous regulations is to make the articles of incorporation to become an individual company highest autonomous standard. However, in trading practices, there are still a lot of problems. The most important question we face to is how to change the wrong and the light consciousness of the operators to the articles and how to prominently emphasize the vital role of the articles in the company. Secondly, we must make the establishment of the articles of incorporation and the management of the company to be a closed union, and formulate individual and practical feasible articles of incorporation. At the same time, we should not abuse the autonomous principle of the articles of incorporation and surmount the autonomous scope. We should strengthen the articles of incorporation in the practice and in the execution. The enhancement of the actual effect of the articles of incorporation is no doubt to have to depend upon the company own and persons' autonomy of its interior attendees, but actual effect strengthening of the regulations depends on the monitoring from the law, namely the country must strengthen surveillance and the management to the implementation of the articles as the external force.
本文的框架如下：第一部分是公司章程自治的含义。通过对两大法系关于公司章程不同规定的介绍,探讨了公司章程的概念。在此基础上,对公司章程自治的含义作了解析,为本文的论证搭建了一个理论平台。公司章程自治包括订立公司章程的自由、修改公司章程的自由和规定章程内容的自由。而后,又通过比较公司章程自治与私法自治、公司自治和股东自治的含义,从多角度论述了公司章程自治的含义。笔者认为,公司章程自治是私法自治在公司法上的体现,公司章程自治是公司自治的媒介,公司章程自治的核心是股东自治。
第二部分：是公司章程自治的理论来源。在这一部分中,首先从学者们对公司自治的实质入手,分析了传统公司自治与现代公司自治的区别,笔者认为章程的自治法规性质更能准确体现公司章程在实际生活中的作用。而后,对公司章程自治的理论基础从公司章程自治的思想基础、经济基础,政治基础和法学基础四方面进行了阐述,自由主义是公司章程自治的思想基础；市场经济是公司章程自治的经济基础；民主政治是公司章程自治的政治基础；公司契约理论是公司章程自治的法学基础；这四者的有机结合最终孕育出了公司章程自治的理念。
第三部分是对公司章程自治之边界解读。公司章程兼具自治性和法定性特征,两者同时共存,密不可分,公司章程法定性与自治性特征的关系是公司法强制性与任意性性质的反映。为回答章程自治与公司法强制的边界究竟在何处?本文从基本边界、价值边界、规则边界三个角度进行了分析。基本边界是指法律的强行性规定和公序良俗,公司章程的自治是有限自治。价值边界是指公平与效率价值、自由与公益价值的平衡点,这两组价值既矛盾冲突,又协调统一。规则边界是在将公司法规则划分为结构性规则、分配性规则和信义性规则的基础上,结合闭锁公司和公开公司两类不同的公司类型,判断规则是否具有强制性,从而划分出公司章程自治的边界。
第四部分首先阐述了对我国《公司法》章程自治性的优势评价。章程自治的规定要实现的最终目标是使公司章程成为充满个性化的公司最高自治规范。但是,我们也看到在具体的商事实践中,公司章程存在着很多问题。我们面临的首要问题就是改变经营者对章程的错误和淡薄的意识,突出强调章程在公司经营中的重要作用。其次,应当将公司章程的制定与公司治理紧密的结合起来,制定出有个性并切实可行的公司章程。同时,不应滥用公司章程的自治原则,不能超越自治范围,并在实践中加强公司章程的执行性,提高公司章程的实效性固然要依靠公司自身及其内部参与人的自律履行和遵守,章程实效性的强化更有赖于他律机制的监控,即国家作为外力要加强对章程实施的监督和管理。
Autonomy of articles of association is the carrier and embodiment of the autonomy of will in corporation law. Autonomy of will is the core concept of civil law and commercial law. Owing to the long-term influence of the traditional Chinese culture, the autonomy of articles of association is as if one kind of extravagant thing to be discussed. Company used to be regarded as the target and tool of government regulation rather than an independent legal person. With the establishment and development of the socialist market economic system in China, autonomy of articles of association should be emphasized and undertook in a more rational way.
The frame of this article as follows:
The first part is the concept of the autonomy of the corporation. The idea of autonomy of the corporation is the representation of the autonomy of civil law; the former is the medium of the later. In the author's opinion, the core of the autonomy of the corporation is the autonomy of the shareholders.
The second part analysis the essence of corporation self-government firstly. After that this part elucidates the source of the theory of autonomy of articles of association from four different aspects. The idea of liberalism, market economy system, democratic politics, theory of company contract provide theoretic basis, economic basis, politics basis and legal basis for autonomy of articles of association respectively.
The third part is the understanding to the boundary of the articles of incorporation autonomy. The articles of incorporation concurrently have the characteristics of autonomy and legality, and both of them are coexisted and inseparable. The relation between the legality and the autonomy characteristic of the articles of incorporation reflects the compulsory and free nature of the company law. In order to answer where the boundary is between the autonomy of the articles of incorporation and the compulsory of the company law? This article has carried on the analysis from three angles, the basic boundary, the value boundary and the regulation boundary. The basic boundary refers to the compulsive law rules, the public orders and good customs. The autonomy of the articles of incorporation is limited. The value boundary refers to balance point of the equity and efficiency, the freedom and the public welfare. These two groups of values both are contradictory and unification. The regulation boundary makes the foundation in dividing the company law rules into the structural rules, the distributional rules and the fiduciary rules, and compares two kinds of different company types of closed company and open company, and estimates the compulsion of the rules, thus divides the boundary of the autonomy of the articles of incorporation.
The fourth part firstly elaborates the autonomy superiority appraisal to our country's "Company Law". The ultimate objective of the "Company Law" which must realize about in the autonomous regulations is to make the articles of incorporation to become an individual company highest autonomous standard. However, in trading practices, there are still a lot of problems. The most important question we face to is how to change the wrong and the light consciousness of the operators to the articles and how to prominently emphasize the vital role of the articles in the company. Secondly, we must make the establishment of the articles of incorporation and the management of the company to be a closed union, and formulate individual and practical feasible articles of incorporation. At the same time, we should not abuse the autonomous principle of the articles of incorporation and surmount the autonomous scope. We should strengthen the articles of incorporation in the practice and in the execution. The enhancement of the actual effect of the articles of incorporation is no doubt to have to depend upon the company own and persons' autonomy of its interior attendees, but actual effect strengthening of the regulations depends on the monitoring from the law, namely the country must strengthen surveillance and the management to the implementation of the articles as the external force.
引文
1罗培新著：《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年版,第128页。
2如《日本商法典》第52条第一款规定,本法所谓公司,是指以从事商行为为目的而设立的社团。该法第54条第一款规定,公司为法人。《韩国商法典》第169条同样规定,公司是指以商行为及其他营利为目的而设立的社团。该法第171条又规定,公司是法人。
3[德]卡尔·拉伦茨著：《德国民法通论》(上册),王晓哗等译,北京：法律出版社2003年版,第201页。
4王文宇著：《公司法论》,中国政法大学出版社2004年版,第77页。
5[韩]李哲松著：《韩国公司法》,吴日焕译,中国政法大学出版社2000年版,第75页。
6柯芳枝著：《公司法论》,中国政法大学出版社2004年版,第78页。
7石少侠著：《公司法》,吉林人民出版社1994年版,第84页。
8王存：《公司章程的修改》,《法学杂志》1995年第6期,第13页。
9赵旭东主编：《公司法学》,高等教育出版社2003年版,第151-152页。
10范建、王建文主编：《公司法》,法律出版社2006年版,第197页。
11周友苏主编：《新公司法论》,法律出版社2006年版,第195页。
12毛亚敏著：《公司法比较研究》,中国法制出版社,2001年版,第76-77页。
13施天涛著：《公司法论》,法律出版社2005年版,第148页。
14范健、蒋大兴著：《公司法论》,南京大学出版社1997年版7月版,第1页。
15王小龙：“公司的概念、能力等一般问题”,载于《法律科学》1999年第2期,第10页。
16[加]布莱恩·R·柴芬斯著：《公司法：理论、结构和运作》,林华伟、魏星译,北京：法律出版社2001年,第488页。
17毛亚敏著：《公司法比较研究》,中国法制出版社2001年版,第76页。
18吴建斌：《公司章程行为的认定及其实际应用》,载《法律评论》2002年第18期。
19张知本编、林纪东续编：《最新六法全书》,台北大中国图书公司1996年版,第130页。
20赵旭东主编：《公司法学》,高等教育出版社2003年版,第122页。
21张开平著：《公司权利解构》,中国社会科学出版社1997年版,第260页。
22转引自王红一著：《公司法功能与结构法社会学分析》,北京大学出版社2002年,第86页。
23王红一著：《公司法功能与结构法社会学分析》,北京大学出版社2002年,第86页。
24方流芳：《中西公司法律地位历史考察》,《中国社会科学》1992年第4期。
25[德]马克斯·韦伯著：《经济与社会》,上卷,林荣远译,商务印书馆1997年版,第78页。
26[奥]凯尔森著：《法与国家的一般理论》,中国大百科淦书出版社1996年版,第111页。
27徐洪涛：“公司自治与公司法的改革”,王保树主编：《全球竞争体伟1下的公司法改革》,中国社会科学又献出版社2003年版,第438页。
28邓辉著：《论公司法中的国家强制》,中国政法大学出版社2004年版,第10页。
29邓辉著：《论公司法中的国家强制》,中国政法大学出版社2004年版,第15页。
30王红一著：《公司法功能与结构法社会学分析》,北京大学出版社2002年,第17页。
31江平：“国家与社会—论现今法律观念之变化”,载于《南京大学法律评论》,1996春季号
32梁慧星：“从近代民法到现代民法——二十世纪民法回顾”,载于《中外法学》1997年第2期
33[美]默里·L·韦登鲍姆著：《全球市场中的企业与政府》,张兆安译,上海人民出版社2002年版第7页。
34赵宝石、杨敏著：《中国市场经济体制论》,人民出版社1994年版,第20页
35[美]默里·L·韦登鲍姆著：《(全球市场中的企业与政府》,张兆安译。上海人民出版社2002年版第7页。
36《自由主义与当代世界》生活·读书·新知三联书店2000年9月第1版,第123页。
37罗培新著：《公司法的合同解释》,北京：北京大学出版社2004年版,第16页。
38赵旭东主编：《公司法学》,高等教育出版社2003年第1版,第154页。
39参见徐国栋著：《民法原则解释——成文法局限性之克服》,中国政法大学出版社1992年第1版,第38页。徐国栋教授对任意法的理解为：所谓任意法,是指可由当事人自由选择是否遵守的规定。此种规定,不过是作为专家的立法者对当事人所提出的建议或忠告,并无强制力。其存在的前提,是相信当事人能做出最有利于自己的判断和选择。此种规定往往由那些不能做出更好选择的当事人选用,它们对于那些缺乏经验的当事人具有积极的意义。任意法规定的这种由当事人自由选择的地位,来自于它们所负载价值的非根本性,换言之,当事人对它们是否遵循,不影响对社会根本价值的维护。
40参见汤欣著：《公司治理与上市收购》,中国人民大学出版社2001年第1版,第10-32页。
41参见徐国栋著：《民法基本原则解释——成文法局限性之克服》,中国政法大学出版社,1992年第1版,第38页。强行法是一个学术概念。按照徐国栋教授的理解,所谓强行法,是指不能由当事人自由选择,而必须无条件地一体遵循的规定。强行法体现了社会的根本价值,对这些价值的不尊重或破坏,将危害该社会赖以存在的根基。因此,强行法的强制性来自于其负载价值的根本性。
42[美]曼昆著：《经济学原理》,梁小民译,北京大学出版社2001年第1版,第233页。搭便车者是指得到一种物品的利益而避开为此支付的人。
43[美]曼昆著：《经济学原理》(英文版),机械工业出版社1998年第1版,第346-347页。
44[美]M·V·爱森博格著：《公司法的结构》,张开平译,载王保树主编《商事法论集》(第3卷),法律出版社2000年第1版,第390—442页。
45[英]哈耶克著：《通往奴役之路》,王明毅等译,中国社会科学出版社1997年第1版,第6页。
46吴弘、李霖：《我国公司章程的实践问题与法理分析》,载顾功耘主编《市场秩序与公司法之完善》,人民法院出版社2000年第1版,第228—229页。
47徐燕主编：《公司法原理》,法律出版社2001年第1版,第281-287页。
48转引自罗培新：《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年第1版,第150页。
49转引自罗培新：《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年第1版,第151页。
50王红一：“公司自治的实质”,载于《中山大学学报》2002年第5期。
51蒋大兴：《公司法的展开与评判——方法、判例、制度》,法律出版社2001年第1版,第284页。
52吴弘、李霖：《我国公司章程的实践问题与法理分析》,载顾功耘主编《市场秩序与公司法之完善》,人民法院出版社2000年第1版,第230页。
53罗培新著：《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年第1版,第162页。
54[加]布莱恩·R·柴芬斯著：《公司法：理论、结构和运作》,林华伟等译,法律出版社2001年第1版,234页。
55[加]布莱恩·R·柴芬斯著：《公司法：理论、结构和运作》,林华伟等译,法律出版社2001年第1版,第284页。
56[美]M·V·爱森博格著：《公司法的结构》,张开平译,载王保树主编《商事法论集》(第3卷),法律出版社2000年第1版,第390-442页。
57罗培新著：《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年第1版,第114页。
58参见[美]M·V·爱森伯格：《公司法的结构》,张开平译,载王保树主编《商事法论集》(第3卷),法律出版社2000年第1版,第407-412页
59罗培新著：《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年第1版,第176页。
60蒋大兴著：《公司法的展开与评判：方法、判例、制度》,法律出版杜2001年第1版,第290—292页。
61转引自普丽芬：《从公司法规则的分类界定公司章程的边界》,《华东政法学院学报》2003年第3期,第39页。
62苏永钦：“私法自治中的国家强制：从功能法的角度看民法规范的类型与立法释法方向”,载于《中国法学》2001年第1期,第24页。
63蒋大兴著：《公司法的展开与评判：方法、判例,制度》,法律出版社2001年第1版,第324—326页。
64普丽芬著：《从公司法规则的分类界定公司章程的边界》,《华东政法学院学报》2003年第3期,第38页。
65江平：《给公司更大的自由空间》,《法制日报》2004年9月14日,第2版
66汪渊智：“论禁止权利滥用原则”,载于《法学研究》1999年第5期,第17页。
67[英]洛克著：《政府论》,商务印书馆1982年第1版,第89页。
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6.[加]布莱恩R.柴芬斯：《公司法：理论、结构和运作》,林华伟、魏星译,法律出版社2001年版。
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8.[奥]凯尔森：《法与国家的一般理论》,中国大百科全书出版社1996年版。
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10.[意]彼得罗·彭梵得：《罗马法教科书》,黄风译,中国政法大学出版社1992年版。
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13.[英]弗里德利希·冯·哈耶克：《自由秩序原理》,邓正来译,生活读书新知三联书店,1997年版。
14.《自由主义与当代世界》,生活读书新知三联书店,2000年版。
15.[美]默里·L·韦登鲍姆：《全球市场中的企业与政府》,张兆安译,上海人民出版社2002年版。
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17.罗培新：《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年版。
18.[德]卡尔·拉伦茨：《德国民法通论》(上册),王晓哗等译,北京：法律出版社2003年版。
19.[韩]李哲松：《韩国公司法》,吴日焕译,中国政法大学出版社2000年版。
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28.[意]彼德罗·彭梵得：《罗马法教科书》,黄风译,中国政法大学出版1992年版。
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2如《日本商法典》第52条第一款规定,本法所谓公司,是指以从事商行为为目的而设立的社团。该法第54条第一款规定,公司为法人。《韩国商法典》第169条同样规定,公司是指以商行为及其他营利为目的而设立的社团。该法第171条又规定,公司是法人。
3[德]卡尔·拉伦茨著：《德国民法通论》(上册),王晓哗等译,北京：法律出版社2003年版,第201页。
4王文宇著：《公司法论》,中国政法大学出版社2004年版,第77页。
5[韩]李哲松著：《韩国公司法》,吴日焕译,中国政法大学出版社2000年版,第75页。
6柯芳枝著：《公司法论》,中国政法大学出版社2004年版,第78页。
7石少侠著：《公司法》,吉林人民出版社1994年版,第84页。
8王存：《公司章程的修改》,《法学杂志》1995年第6期,第13页。
9赵旭东主编：《公司法学》,高等教育出版社2003年版,第151-152页。
10范建、王建文主编：《公司法》,法律出版社2006年版,第197页。
11周友苏主编：《新公司法论》,法律出版社2006年版,第195页。
12毛亚敏著：《公司法比较研究》,中国法制出版社,2001年版,第76-77页。
13施天涛著：《公司法论》,法律出版社2005年版,第148页。
14范健、蒋大兴著：《公司法论》,南京大学出版社1997年版7月版,第1页。
15王小龙：“公司的概念、能力等一般问题”,载于《法律科学》1999年第2期,第10页。
16[加]布莱恩·R·柴芬斯著：《公司法：理论、结构和运作》,林华伟、魏星译,北京：法律出版社2001年,第488页。
17毛亚敏著：《公司法比较研究》,中国法制出版社2001年版,第76页。
18吴建斌：《公司章程行为的认定及其实际应用》,载《法律评论》2002年第18期。
19张知本编、林纪东续编：《最新六法全书》,台北大中国图书公司1996年版,第130页。
20赵旭东主编：《公司法学》,高等教育出版社2003年版,第122页。
21张开平著：《公司权利解构》,中国社会科学出版社1997年版,第260页。
22转引自王红一著：《公司法功能与结构法社会学分析》,北京大学出版社2002年,第86页。
23王红一著：《公司法功能与结构法社会学分析》,北京大学出版社2002年,第86页。
24方流芳：《中西公司法律地位历史考察》,《中国社会科学》1992年第4期。
25[德]马克斯·韦伯著：《经济与社会》,上卷,林荣远译,商务印书馆1997年版,第78页。
26[奥]凯尔森著：《法与国家的一般理论》,中国大百科淦书出版社1996年版,第111页。
27徐洪涛：“公司自治与公司法的改革”,王保树主编：《全球竞争体伟1下的公司法改革》,中国社会科学又献出版社2003年版,第438页。
28邓辉著：《论公司法中的国家强制》,中国政法大学出版社2004年版,第10页。
29邓辉著：《论公司法中的国家强制》,中国政法大学出版社2004年版,第15页。
30王红一著：《公司法功能与结构法社会学分析》,北京大学出版社2002年,第17页。
31江平：“国家与社会—论现今法律观念之变化”,载于《南京大学法律评论》,1996春季号
32梁慧星：“从近代民法到现代民法——二十世纪民法回顾”,载于《中外法学》1997年第2期
33[美]默里·L·韦登鲍姆著：《全球市场中的企业与政府》,张兆安译,上海人民出版社2002年版第7页。
34赵宝石、杨敏著：《中国市场经济体制论》,人民出版社1994年版,第20页
35[美]默里·L·韦登鲍姆著：《(全球市场中的企业与政府》,张兆安译。上海人民出版社2002年版第7页。
36《自由主义与当代世界》生活·读书·新知三联书店2000年9月第1版,第123页。
37罗培新著：《公司法的合同解释》,北京：北京大学出版社2004年版,第16页。
38赵旭东主编：《公司法学》,高等教育出版社2003年第1版,第154页。
39参见徐国栋著：《民法原则解释——成文法局限性之克服》,中国政法大学出版社1992年第1版,第38页。徐国栋教授对任意法的理解为：所谓任意法,是指可由当事人自由选择是否遵守的规定。此种规定,不过是作为专家的立法者对当事人所提出的建议或忠告,并无强制力。其存在的前提,是相信当事人能做出最有利于自己的判断和选择。此种规定往往由那些不能做出更好选择的当事人选用,它们对于那些缺乏经验的当事人具有积极的意义。任意法规定的这种由当事人自由选择的地位,来自于它们所负载价值的非根本性,换言之,当事人对它们是否遵循,不影响对社会根本价值的维护。
40参见汤欣著：《公司治理与上市收购》,中国人民大学出版社2001年第1版,第10-32页。
41参见徐国栋著：《民法基本原则解释——成文法局限性之克服》,中国政法大学出版社,1992年第1版,第38页。强行法是一个学术概念。按照徐国栋教授的理解,所谓强行法,是指不能由当事人自由选择,而必须无条件地一体遵循的规定。强行法体现了社会的根本价值,对这些价值的不尊重或破坏,将危害该社会赖以存在的根基。因此,强行法的强制性来自于其负载价值的根本性。
42[美]曼昆著：《经济学原理》,梁小民译,北京大学出版社2001年第1版,第233页。搭便车者是指得到一种物品的利益而避开为此支付的人。
43[美]曼昆著：《经济学原理》(英文版),机械工业出版社1998年第1版,第346-347页。
44[美]M·V·爱森博格著：《公司法的结构》,张开平译,载王保树主编《商事法论集》(第3卷),法律出版社2000年第1版,第390—442页。
45[英]哈耶克著：《通往奴役之路》,王明毅等译,中国社会科学出版社1997年第1版,第6页。
46吴弘、李霖：《我国公司章程的实践问题与法理分析》,载顾功耘主编《市场秩序与公司法之完善》,人民法院出版社2000年第1版,第228—229页。
47徐燕主编：《公司法原理》,法律出版社2001年第1版,第281-287页。
48转引自罗培新：《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年第1版,第150页。
49转引自罗培新：《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年第1版,第151页。
50王红一：“公司自治的实质”,载于《中山大学学报》2002年第5期。
51蒋大兴：《公司法的展开与评判——方法、判例、制度》,法律出版社2001年第1版,第284页。
52吴弘、李霖：《我国公司章程的实践问题与法理分析》,载顾功耘主编《市场秩序与公司法之完善》,人民法院出版社2000年第1版,第230页。
53罗培新著：《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年第1版,第162页。
54[加]布莱恩·R·柴芬斯著：《公司法：理论、结构和运作》,林华伟等译,法律出版社2001年第1版,234页。
55[加]布莱恩·R·柴芬斯著：《公司法：理论、结构和运作》,林华伟等译,法律出版社2001年第1版,第284页。
56[美]M·V·爱森博格著：《公司法的结构》,张开平译,载王保树主编《商事法论集》(第3卷),法律出版社2000年第1版,第390-442页。
57罗培新著：《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年第1版,第114页。
58参见[美]M·V·爱森伯格：《公司法的结构》,张开平译,载王保树主编《商事法论集》(第3卷),法律出版社2000年第1版,第407-412页
59罗培新著：《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年第1版,第176页。
60蒋大兴著：《公司法的展开与评判：方法、判例、制度》,法律出版杜2001年第1版,第290—292页。
61转引自普丽芬：《从公司法规则的分类界定公司章程的边界》,《华东政法学院学报》2003年第3期,第39页。
62苏永钦：“私法自治中的国家强制：从功能法的角度看民法规范的类型与立法释法方向”,载于《中国法学》2001年第1期,第24页。
63蒋大兴著：《公司法的展开与评判：方法、判例,制度》,法律出版社2001年第1版,第324—326页。
64普丽芬著：《从公司法规则的分类界定公司章程的边界》,《华东政法学院学报》2003年第3期,第38页。
65江平：《给公司更大的自由空间》,《法制日报》2004年9月14日,第2版
66汪渊智：“论禁止权利滥用原则”,载于《法学研究》1999年第5期,第17页。
67[英]洛克著：《政府论》,商务印书馆1982年第1版,第89页。
1.柯枝芳：《公司法论》,中国政法大学出版社2004年版。
2.石少侠：《公司法》,吉林人民出版社1994年版。
3.赵旭东：《公司法学》,高等教育出报社2003年版。
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6.[加]布莱恩R.柴芬斯：《公司法：理论、结构和运作》,林华伟、魏星译,法律出版社2001年版。
7.王红一：《公司法功能与结构法社会学分析》,北京大学出版社2002年版。
8.[奥]凯尔森：《法与国家的一般理论》,中国大百科全书出版社1996年版。
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10.[意]彼得罗·彭梵得：《罗马法教科书》,黄风译,中国政法大学出版社1992年版。
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13.[英]弗里德利希·冯·哈耶克：《自由秩序原理》,邓正来译,生活读书新知三联书店,1997年版。
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15.[美]默里·L·韦登鲍姆：《全球市场中的企业与政府》,张兆安译,上海人民出版社2002年版。
16.赵宝石、杨敏：《中国市场经济体制论》,人民出版社1994年版。
17.罗培新：《公司法的合同解释》,北京大学出版社2004年版。
18.[德]卡尔·拉伦茨：《德国民法通论》(上册),王晓哗等译,北京：法律出版社2003年版。
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