论WTO过渡期后我国司法审查制度的完善
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摘要
司法审查制度(iudicial review)是现代法治国家为了实现宪政目的而设计的控权制度,它一直以来都是立法者和学者们关注的焦点,尤其是在我国加入WTO之后,在过渡期内很多学者就如何构建与WTO制度相符的司法审查制度提出了自己的看法,一时间研究WTO框架下的司法审查制度成为行政法学界的风向标。然而,WTO过渡期后如何进一步完善司法审查制度这一议题却很少再有人问津,纠其原因,最为主要的莫过于过渡期内行政法制的调整在形式上已基本符合WTO法制的相关要求,继续关注的意义不大。然而,WTO过渡期后随着我国政治改革、经济改革,社会各领域调试变革的纵深发展,我国的司法审查制度的发展面临着前所未有的新形势,本文就是在这一新形势的背景下论述我国的司法审查制度在WTO过渡期后的新形势下仍有进一步完善的必要,进而分析我国的司法审查制度应当与WTO相关法制达到实质统一。
首先厘清了司法审查制度的概念范畴,在总结了国内外学者对司法审查概念的不同定义的基础之上,本文提出司法审查制度就是指司法审查机关(可以不是司法机关)对行政行为进行合法性审查的救济制度,并在此基础上阐述了司法审查制度的意义、作用以及大陆法系和英美法系司法审查制度的不同特点。WTO法制下的司法审查制度吸收了两大法系司法审查制度的精髓,要求成员国依照WTO协议切实履行建立完善司法审查制度的承诺,因而我国作为WTO的成员国之一不仅要保证本国的司法审查制度与WTO法制保持一致,同时还要切实履行在入世承诺书中的“超WTO(WTO-plus)义务”,分析我国的司法审查制度现状与WTO法制要求的差距,得出过渡期后我国的司法审查制度还需进一步完善。
其次分析了过渡期后我国司法审查制度发展面临的新形势,以及新形势对过渡期后我国司法审查制度的导向和影响。这主要体现在行政法制现代化、市场经济法制化、司法改革持续化、民主法制意识的强化这样四个方面。第一,在行政法制现代化的发展趋势下,行政权力的逐步自控和行政相对人权利救济方式的多样化趋势既是司法审查制度取得的成果也是过渡期后司法审查制度进一步完善的方向;第二,市场经济的纵深发展,在横向表现为主体范围的扩大,在纵向上表现为经济矛盾的加速出现,尤其是知识经济带来的专业化审案要求,均给过渡期后我国司法审查制度的完善提出了新的挑战;第三,司法改革推行多年虽有一定成果,但在强大的行政权面前仍然无法真正实现自治,但与此同时也有学者反向思考担心司法权会在一味的自治鼓励下越权侵害民主,于是又有了“司法能动主义”和“反多数难题”之争,从某一侧面体现了过渡期后我国司法审查理论发展中的矛盾;第四,民主、法治社会意识的形成强化了公民保护自身权利的意识,对司法审查有效控权的要求也因此提高,然而与此同时,社会意识领域中的后现代主义法学思潮对过渡期后司法审查制度的创新发展产生一定的影响。
再者总结了WTO过渡期内我国司法审查制度迅速发展的成果,并将这些成果概要的分为指导思想的转变、法律规范的调整与创设、体系内容构建上的百家争鸣现象三大方面。过渡期内,在依法治国方略的指引下,我国行政权力的中心——政府在自己的角色定位进行了重新的审视,提出要从管制政府转变为服务政府。这一行政权力运行指导思想的转变深刻的影响着作为监督控权机制的司法审查制度的建构。在过渡期内法律规范的调整与创设方面也可以说是成果颇丰,其中较为重要的法制莫过于《行政许可法》、《公务员法》和《治安管理处罚法》了。在理论研究领域针对司法审查制度的建构学者们各持己见,在司法审查概念、司法审查主体、司法审查范围和司法审查标准等方面形成了百家争鸣的局面。
最后对WTO过渡期后新形势下我国司法审查制度的不足予以列举并对其今后的进一步完善提出建议。首先受“人治”传统的影响,当前行政权优越司法的现象在我国司法实践中仍然常见,因此我国的司法审查的指导思想仍需宪政化;其次现行司法审查受案范围的局限性导致行政相对人的部分权益不能得到司法救济的途径,因此司法审查的范围需适时扩大;再次,体现在《行政复议法》和《行政诉讼法》中的现行司法审查程序存在诸多缺陷,因而建议进行修订完善;第四,以“合法性”审查为主要原则的现行司法审查的标准过于审慎,因此主张在建立“合法性为主、合理性为辅”的审查标准的同时,应引入“正当期待”原则作为司法审查标准构建的借鉴。最后,与司法审查制度相配套的行政控权法制部分领域还存在空白,因而建议过渡期后增补创设。
As the one of the designed system to supervise administrative power, judicial review system has received continuous concerns from both scholars and legislators in recent years. Especially during the transition of China's entry in WTO, how to establish a scientific and reasonable judicial review system has been a pioneering and hot topic among scholars. However, after the transition period, now there is less research about this problem. As far as I'm concerned, under the new circumstance of political and economic reform, judicial review system of China should be further improved in accordance with the requirements both from WTO system and China's rapid social development. Therefore, this article, composed by four parts, aims to analyze the new situation in the face of the judicial review system after the transition of China's entry in WTO and put forward some suggestions about further improvement.
First of all, to make clear definition of judicial review is a fundamental problem. On the basis of the analysis of the definition from the civil law as well as the common law, we get a conclusion about the definition of China's judicial review system which is different from the two law system. Meanwhile, we introduce WTO regulations and China's promise relating to judicial review system in which the WTO-plus liability Chinese government shoulders should be paid more attention.'
Second, it is a trigger to make us improve our judicial review system nowadays that our society has been experiencing great changes in most of fields of social system and consciousness. In terms of law system reform, although we has made some effective measures to keep the independence of judiciary, the superiority of the administrative power influence severely to realize the aim of judicial reform. And on the other hand, different kinds of conflicts are intrigued by rapid development of economy which also leads to higher quality requirement for judges to make trials. What's the most important thing is securing individual legal rights and democracy has been the mainstream of social consciousness, how to provide sufficient judicial review system is really an urgent problem waiting for settlement.
Third, we obtained noticeable achievements in adjustment of legal system during the transition period which is the foundation for the further improvement of judicial review system. At the first place, our government changed their guiding ideology in the role of social management from a manager to a servant which means administrative power was trying to restrict itself, and at the same time, promulgation of series of new laws, such as "Administrative License Law of People's Republic of China" and "Civil Servant Law of People's Republic of China", which intensified the tendency. And on the other aspect, the blossom of the research about the judicial review system during the transition period also brings about useful reference and enlightenment in judicial review's improvement.
The last, five proposals are be listed in modifying our judicial review system adapting to new circumstance and situations after the transition of China's entry in WTO. These suggestions refer to the principles oriented by constitution, the further expansion of the scope of accepting cases, establishment of administrative procedure, the amendment of the grounds of judicial review and promulgation of new essential matching laws.
首先厘清了司法审查制度的概念范畴,在总结了国内外学者对司法审查概念的不同定义的基础之上,本文提出司法审查制度就是指司法审查机关(可以不是司法机关)对行政行为进行合法性审查的救济制度,并在此基础上阐述了司法审查制度的意义、作用以及大陆法系和英美法系司法审查制度的不同特点。WTO法制下的司法审查制度吸收了两大法系司法审查制度的精髓,要求成员国依照WTO协议切实履行建立完善司法审查制度的承诺,因而我国作为WTO的成员国之一不仅要保证本国的司法审查制度与WTO法制保持一致,同时还要切实履行在入世承诺书中的“超WTO(WTO-plus)义务”,分析我国的司法审查制度现状与WTO法制要求的差距,得出过渡期后我国的司法审查制度还需进一步完善。
其次分析了过渡期后我国司法审查制度发展面临的新形势,以及新形势对过渡期后我国司法审查制度的导向和影响。这主要体现在行政法制现代化、市场经济法制化、司法改革持续化、民主法制意识的强化这样四个方面。第一,在行政法制现代化的发展趋势下,行政权力的逐步自控和行政相对人权利救济方式的多样化趋势既是司法审查制度取得的成果也是过渡期后司法审查制度进一步完善的方向;第二,市场经济的纵深发展,在横向表现为主体范围的扩大,在纵向上表现为经济矛盾的加速出现,尤其是知识经济带来的专业化审案要求,均给过渡期后我国司法审查制度的完善提出了新的挑战;第三,司法改革推行多年虽有一定成果,但在强大的行政权面前仍然无法真正实现自治,但与此同时也有学者反向思考担心司法权会在一味的自治鼓励下越权侵害民主,于是又有了“司法能动主义”和“反多数难题”之争,从某一侧面体现了过渡期后我国司法审查理论发展中的矛盾;第四,民主、法治社会意识的形成强化了公民保护自身权利的意识,对司法审查有效控权的要求也因此提高,然而与此同时,社会意识领域中的后现代主义法学思潮对过渡期后司法审查制度的创新发展产生一定的影响。
再者总结了WTO过渡期内我国司法审查制度迅速发展的成果,并将这些成果概要的分为指导思想的转变、法律规范的调整与创设、体系内容构建上的百家争鸣现象三大方面。过渡期内,在依法治国方略的指引下,我国行政权力的中心——政府在自己的角色定位进行了重新的审视,提出要从管制政府转变为服务政府。这一行政权力运行指导思想的转变深刻的影响着作为监督控权机制的司法审查制度的建构。在过渡期内法律规范的调整与创设方面也可以说是成果颇丰,其中较为重要的法制莫过于《行政许可法》、《公务员法》和《治安管理处罚法》了。在理论研究领域针对司法审查制度的建构学者们各持己见,在司法审查概念、司法审查主体、司法审查范围和司法审查标准等方面形成了百家争鸣的局面。
最后对WTO过渡期后新形势下我国司法审查制度的不足予以列举并对其今后的进一步完善提出建议。首先受“人治”传统的影响,当前行政权优越司法的现象在我国司法实践中仍然常见,因此我国的司法审查的指导思想仍需宪政化;其次现行司法审查受案范围的局限性导致行政相对人的部分权益不能得到司法救济的途径,因此司法审查的范围需适时扩大;再次,体现在《行政复议法》和《行政诉讼法》中的现行司法审查程序存在诸多缺陷,因而建议进行修订完善;第四,以“合法性”审查为主要原则的现行司法审查的标准过于审慎,因此主张在建立“合法性为主、合理性为辅”的审查标准的同时,应引入“正当期待”原则作为司法审查标准构建的借鉴。最后,与司法审查制度相配套的行政控权法制部分领域还存在空白,因而建议过渡期后增补创设。
As the one of the designed system to supervise administrative power, judicial review system has received continuous concerns from both scholars and legislators in recent years. Especially during the transition of China's entry in WTO, how to establish a scientific and reasonable judicial review system has been a pioneering and hot topic among scholars. However, after the transition period, now there is less research about this problem. As far as I'm concerned, under the new circumstance of political and economic reform, judicial review system of China should be further improved in accordance with the requirements both from WTO system and China's rapid social development. Therefore, this article, composed by four parts, aims to analyze the new situation in the face of the judicial review system after the transition of China's entry in WTO and put forward some suggestions about further improvement.
First of all, to make clear definition of judicial review is a fundamental problem. On the basis of the analysis of the definition from the civil law as well as the common law, we get a conclusion about the definition of China's judicial review system which is different from the two law system. Meanwhile, we introduce WTO regulations and China's promise relating to judicial review system in which the WTO-plus liability Chinese government shoulders should be paid more attention.'
Second, it is a trigger to make us improve our judicial review system nowadays that our society has been experiencing great changes in most of fields of social system and consciousness. In terms of law system reform, although we has made some effective measures to keep the independence of judiciary, the superiority of the administrative power influence severely to realize the aim of judicial reform. And on the other hand, different kinds of conflicts are intrigued by rapid development of economy which also leads to higher quality requirement for judges to make trials. What's the most important thing is securing individual legal rights and democracy has been the mainstream of social consciousness, how to provide sufficient judicial review system is really an urgent problem waiting for settlement.
Third, we obtained noticeable achievements in adjustment of legal system during the transition period which is the foundation for the further improvement of judicial review system. At the first place, our government changed their guiding ideology in the role of social management from a manager to a servant which means administrative power was trying to restrict itself, and at the same time, promulgation of series of new laws, such as "Administrative License Law of People's Republic of China" and "Civil Servant Law of People's Republic of China", which intensified the tendency. And on the other aspect, the blossom of the research about the judicial review system during the transition period also brings about useful reference and enlightenment in judicial review's improvement.
The last, five proposals are be listed in modifying our judicial review system adapting to new circumstance and situations after the transition of China's entry in WTO. These suggestions refer to the principles oriented by constitution, the further expansion of the scope of accepting cases, establishment of administrative procedure, the amendment of the grounds of judicial review and promulgation of new essential matching laws.
引文
1 罗豪才主编:《中国司法审查制度》,[A].北京大学出版社1993年版,第3页
2 向忠诚:《WTO与中国行政诉讼制度改革》,[A].湖南人民出版社2006年9月版,第19页
3 孙南申:《WTO体系下的司法审查制度》,[A].法律出版社2006年3 月版,第1页
4转引自向忠诚:《WTO与中国行政诉讼制度改革》,[A].湖南人民出版社2006年9月版,第17页
5傅思明:《中国司法审查制度》[A].中国民主法制出版社2002年版,第10页
6傅思明:《中国司法审查制度》[A].中国民主法制出版社 2002年版,第 100 页
7傅思明:《中国司法审查制度》[A].中国民主法制出版社2002年版,第22页
8 关保英:《行政法教科书之总论行政法》[A].中国政法大学出版社2005年2月版,第559页
9[法]孟德斯鸠 张雁琛译:《论法的精神》(上册)[A].商务印书馆1961年版,第23页
10 吉玉泉:《司法审查价值论》[A].中国矿业大学出版社2005年4月版,第47页
11 向忠诚:《WTO与中国行政诉讼制度改革》,[A].湖南人民出版社2006年9月版,第46页
12孙南申:《WTO体系下的司法审查制度》,[A].法律出版社2006年3月版,第62页
13孙南申:《WTO体系下的司法审查制度》,[A].法律出版社2006年3月版,第63页
14曾繁正、赵向标等编译:《美国行政法》(哈佛大学行政管理学院行政教程系列)[A].红旗出版社,1998年10月版,第3页
15秦娅:《“超WTO”义务及其对WTO法律制度的影响--中国入世议定书评析(译文)》李辉译,http://www.iolaw.org.cn,时间不详
16秦娅:《“超ETOD”义务及其对WTO法律制度的影响--中国入世议定书评析(译文)》李辉译,http://www.iolaw.org.cn,时间不详
17 孙南申:《WTO体系下的司法审查制度》,[A].法律出版社2006年3月版,第69页
18 崔卓兰 卢护锋:《行政自治之途径探寻》,[J].吉林大学社会科学学报,2008年第1期,第22页
19 吕世伦、姚建宗:《略论法制现代化的概念、模式和类型》,[A]《法制现代化研究》第1卷,南京师范大学出版社1995年版第8-9页
20 刘敬东、姚臻:《反倾销案件行政复议、司法审查制度的理论与实践》[A].中国人民公安大学出版社2004年1月版,第329页
21方世荣:《论维护行政法制统一与行政诉讼制度创新》[J]中国法学,2004年第1期,第41页
22 高路:《司法独立对完善我国司法制度的探讨》[J]法学与实践,2006年第1期,第6页
23 孙笑侠 李学尧:《论法律职业共同体自治的条件》[J]法学,2004年第 4 期,第24页
24(美)汉密尔顿·杰伊:《麦迪逊联邦党人文集》[M]商务印书馆,1997年版,第39页
25 刘学智:《司法能动性的价值功能与限度--司法能动主义中国本土化之思考》[J]山东审判,2007年第3期,第60页
26田雷:《当司法审查遭遇“反多数难题”》[J]博览群书,2007年第2期,第63页
27 李媛媛:《试谈WTO过渡期后中国宪法发展的趋势》[J]法制与社会,2006年第12期,第64页
28翟桔红、徐水安:《司法审查与民主的相容性探析》[J]武汉大学学报(哲学社会科学版),2007年第3期,第410页
29翟桔红、徐水安:《司法审查与民主的相容性探析》[J]武汉大学学报(哲学社会科学版),2007年第3期,第411页
30 Gerald F.Frug.The Ideology of Bureaueracy in American Law,97 Harvard law Review 1277(1984)
31 施太格缪勒:《当代哲学主流》上卷,北京:商务印书馆 1986年版第 593页,转引自孙国华、冯玉军:《后现代主义法学理论评述》[J]《现代法学》2001年第2期第157页
32 Andre-Jean Arnaud,Some Challenges to Law through Postrnodern Thought,Essay 17th IVR Vot.2,1995,p.29.
33张淑芳:《行政优先权与法律优先权之鉴别》[J]政治与法律,2004年第1期,第10页
34 刘熙瑞:《服务型政府--经济全球化背景下中国政府改革的目标选择》[J]中国行政管理,2002年第7期,第5页
35 应松年 何海波:《行政法学的新面相:2005-2006年行政法学研究述评》[J]中国法学2007年,第1期第142页
36 刘敬东、姚臻:《反倾销案件行政复议、司法审查制度的理论与实践》[A]中国人民公安大学出版社2004年1月版,第2页
37 傅思明:《中国司法审查制度》[A].中国民主法制出版社,2002年7月版,第11页
38 王宝明:《抽象行政行为的司法审查》[A]人民法院出版社,2004年1月版,第22页
39 孙南申:《WTO体系下的司法审查制度》,[A]法律出版社2006年3月版,第3-4页
40王立东《浅谈入世后我国司法审查制度的完善》[J]当代法学,2002年第7期,第70页
41 胡建淼 强鹰:《WTO与中国行政救济制度的改革》[J]浙江社会科学,2003年第2期,第88页
42牛文冰:《我国违宪审查模式的选择》[J]法学与实践,2007年第5期,第12页
43张淑芳:《抽象行政行为越权》[J]法律科学,2006年第6期,第104页
44孔祥俊:《建立与WTO要求相适应的司法审查制度》[J]中国法学,2001年第6期,第11页
45韦德[英]:《行政法》[M]中国大百科全书出版社,1997年版,第8页
46梁慧星等:《关于公益诉讼》[A]中国政法大学出版社,2002年1月版第364页和第367页
47张千帆:《行政自由裁量权的法律控制--以美国行政法为视角》[J]法律科学,2007年第3期,第105页
48黎军:《马伯里诉麦迪逊案》[J]中外法学,2000年第2期,第42页.
49翁岳生:《行政法》(上册)[M]中国法制出版社,2002年版,第142页
50胡建淼 强鹰:《WTO与中国行政救济制度的改革》[J]浙江社会科学,2003年第2期,第92页
51刘东亮:《我国行政行为司法审查标准之理性选择》[J]法商研究,2006年第2期,第44页
52解志勇:《论行政诉讼审查标准》[D]中国博士学位论文全文数据库 网络投稿时间:2003-08-28 第179页
53 韩哲:《关于司法审查制度的思考--以法官李慧娟、赵广云受处分事件为视角》[J]中国青年政治学院学报,2004年04期,第114页
54杨蔼 陈良刚:《WTO与我国司法审查标准》[J]比较法研究,2002年第2期,第84页
55杨蔼 陈良刚:《WTO与我国司法审查标准》[J]比较法研究,2002年第2期,第87页
56骆梅英:《英国法上实体正当期待的司法审查--立足于考夫兰案的考察》中国民商法网(http://www.civillaw.com.cn),2007年11月21日
57骆梅英:《英国法上实体正当期待的司法审查--立足于考夫兰案的考察》中国民商法网(http://www.civillaw.com.cn),2007年11月21日
58南方报业(http://www.nanfangdaily.com.cn)新闻:行政强制法”为何难产? 2007年11月1日
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27、王名扬著:《法国行政法》[A]中国政法大学出版社,1988年1月第1版。
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53 韩哲:《关于司法审查制度的思考--以法官李慧娟、赵广云受处分事件为视角》[J]中国青年政治学院学报,2004年04期,第114页
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56骆梅英:《英国法上实体正当期待的司法审查--立足于考夫兰案的考察》中国民商法网(http://www.civillaw.com.cn),2007年11月21日
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13、刘敬东、姚臻:《反倾销案件行政复议、司法审查制度的理论与实践》[A]中国人民公安大学出版社2004年1月版
14、 Andre-Jean Arnaud,Some Challenges to Law through Postmodern Thought,Essay 17th IVR Vot.2,1995,p.29.
15、王宝明:《抽象行政行为的司法审查》[A]人民法院出版社,2004年1月版
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21、甘文:《行政诉讼法司法解释之评论》[M]中国法制出版社,2000年版
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1、张淑芳:《抽象行政行为越权》[J]法律科学,2006年第6期
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17、付坚强、王建文:《违宪审查及相关概念辨析》[J]江淮论坛,2004年第5期
18、舒小庆、贺日开:《司法审查:我国违宪审查模式的必由选择》[J]江苏行政学院学报,2007年第2期
19、林来梵:《从宪法规范到规范宪法--规范宪法学的一种前言》[M]北京:法律出版社,2001年版
20、王立东《浅谈入世后我国司法审查制度的完善》[J]当代法学,2002年第7期
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22、赵丽:《我国违宪审查制度的确立及完善》[J]中共山西省委党校学报,2007年第6期,
23、黎军:《马伯里诉麦迪逊案》[J]中外法学,2000年第2期
24、石佑启:《行政指导及其法制化探析》[J]福州大学学报,2001年第2期
25、尹权:《论行政惯例的司法审查》[J]法律科学,2008年第1期
26、胡建淼强鹰:《WTO与中国行政救济制度的改革》[J]浙江社会科学,2003年第2期,
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