公权与私权关系理论建构之反思
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摘要
我国正处于社会转型期,内部存在法治建设滞后于社会发展、人民内部利益分配不均、社会文化制度建设落后于经济高速运行等问题,从而造成了公权与私权关系的种种紧张局面,这种紧张状态在某些个案中甚至以极端化面貌呈现,对社会的稳定与发展带来了不良影响。因此,在我国大力发展市场经济与公民权利意识日渐增强并存的新形势下,如何正确处理并协调好公权与私权的关系并进行配套的理论建设与更新无疑成为了时代性的重要课题。
公权与私权课题中宏观性与微观性并存,加之其在人类史上具有恒久而且重要的地位,探讨对公权与私权关系的全面协调并非易事,促使公权与私权和谐相处也并非一两项改革举措与制度建设可使其一蹴而就的,其更类似于一项“生态和谐”工程,需要宏观与微观各方面的理念、制度与实践的配套建设。公权与私权问题的深广性也使本课题具有了其自身特殊的研究属性。
经过梳理,笔者发现学界关于公权与私权关系的传统理论构建与解决方案多立足于公权与私权的二元对峙,在理念根源上即预设了公权与私权的对立,如管理论、控权论对公权与私权的各执一端以及平衡论对两者的竭力协调。不得不说,这些理论的目标都在于协调公权与私权关系,只是立场与手段存在差异,但值得反思的是,公权与私权的对立真是如此绝对吗?如介入哲学思辨的视角,亦会发现事实恰好相反,公与私是密切相联的,真正的公存于普遍的私,真正的公即是普遍的私。其实公权与私权的二元对峙毋宁说是一种观念上的对峙,但当此种理念的对峙内化到执法者的血液中从而在某种程度上导致了其行为模式的僵化时,其作为一种应具有现实指导意义的理论建构,则不能不反思其实践弹性所在。因此有必要促进公权与私权的合作,消解这种对峙,进行理念提升,促使公民真正树立起健全的权利观念,懂得自我与他人权利的辩证关系,促使人们懂得增进私利与增进他人利益息息相关,并最终增进社会公益。
通过研究,笔者认为提高人权的关注度对消解公权与私权的对峙以及引导一种社会尊重是极有助益的。再者,无论公权与私权在现实对立的形态如何极端,民族的强盛与繁荣也不应以牺牲个人的权利、自由为代价,民族意识应与人权意识相统一。因此,笔者提出“超越对峙,聚光人权”的理念提升,这在世界以及中国人民权利意识日益增长、民意表达渠道日益拓宽以及权利保障手段日益法治化、多元化的新形势下应是具有理论及实践意义的。
As China is in the process of social transition, legal development is left behind social development. Uneven distribution of benefits among the people, social and cultural institution cause grave tension between the public powers and private rights. And in some concrete cases, it goes into extreme. Such tension has brought adverse effects to social stability and development. Therefore, in the new situation of rapid development of market economy in China and increasing awareness of civil rights, how to properly handle and coordinate the relationship between public powers and private rights and to support the theoretic construction undoubtedly becomes an important issue.
The relationship between public power and private rights should be examined macroscopically and microscopically. Considering the eternal important position in the human history, elaboration and exploration of full round coordination of the relationship between public powers and private rights can not be easily achieved. And the reforms and institutional constructions to coordinate the relationship between public powers and private rights can not be easily achieved either. In a sense, it is similar to ecological harmony engineering, which requires all aspects of macroscopic and microscopic concepts, systems and practice of supporting construction. The broadness and deepness of the public powers and private rights contributes to the special character of this paper.
After a thorough examination, I find most scholars maintain that the relationship between public powers and private rights is confronting. And based on such theoretic ground, they put forward their solutions. We cannot deny that they are aiming to solve the tension, but we should ask ourselves whether the confrontation between the public powers and private rights is so absolute. From the perspective of philosophy, we will find that the public powers and private rights are linked tightly. In fact, the confrontation between public powers and private rights, in some sense, is a confrontation of conception, but this connectional confrontation will lead to the rigidity of their behaviors of the law enforcement agencies. Considering building a theoretic construction, we should the reflect on the flexibility Therefore, we need promote the cooperation of public powers and private rights, lessen this confrontation, update the concept, and develop a sound civil rights conception and a dialectical relationship between the rights of other people, and ultimately improve social welfare.
Through this research, I believe that the increased attention on resolving the human rights of public and private rights of confrontation will help to dispel the confrontation of the public powers and private rights and the establishment of the social respect. Moreover, no matter how extreme of the confrontation of the public powers and private rights, the prosperity of the nation should not be achieved at the expense of individual rights and freedom. National consciousness and awareness of human rights should not contradict with each other. Therefore, the author maintains that "transcending the confrontation, concentrating human rights" has a practical significance, especially in the background of increasing awareness of rights, broadening of the channels of expression and the legalization and variety of means of rights protecting.
公权与私权课题中宏观性与微观性并存,加之其在人类史上具有恒久而且重要的地位,探讨对公权与私权关系的全面协调并非易事,促使公权与私权和谐相处也并非一两项改革举措与制度建设可使其一蹴而就的,其更类似于一项“生态和谐”工程,需要宏观与微观各方面的理念、制度与实践的配套建设。公权与私权问题的深广性也使本课题具有了其自身特殊的研究属性。
经过梳理,笔者发现学界关于公权与私权关系的传统理论构建与解决方案多立足于公权与私权的二元对峙,在理念根源上即预设了公权与私权的对立,如管理论、控权论对公权与私权的各执一端以及平衡论对两者的竭力协调。不得不说,这些理论的目标都在于协调公权与私权关系,只是立场与手段存在差异,但值得反思的是,公权与私权的对立真是如此绝对吗?如介入哲学思辨的视角,亦会发现事实恰好相反,公与私是密切相联的,真正的公存于普遍的私,真正的公即是普遍的私。其实公权与私权的二元对峙毋宁说是一种观念上的对峙,但当此种理念的对峙内化到执法者的血液中从而在某种程度上导致了其行为模式的僵化时,其作为一种应具有现实指导意义的理论建构,则不能不反思其实践弹性所在。因此有必要促进公权与私权的合作,消解这种对峙,进行理念提升,促使公民真正树立起健全的权利观念,懂得自我与他人权利的辩证关系,促使人们懂得增进私利与增进他人利益息息相关,并最终增进社会公益。
通过研究,笔者认为提高人权的关注度对消解公权与私权的对峙以及引导一种社会尊重是极有助益的。再者,无论公权与私权在现实对立的形态如何极端,民族的强盛与繁荣也不应以牺牲个人的权利、自由为代价,民族意识应与人权意识相统一。因此,笔者提出“超越对峙,聚光人权”的理念提升,这在世界以及中国人民权利意识日益增长、民意表达渠道日益拓宽以及权利保障手段日益法治化、多元化的新形势下应是具有理论及实践意义的。
As China is in the process of social transition, legal development is left behind social development. Uneven distribution of benefits among the people, social and cultural institution cause grave tension between the public powers and private rights. And in some concrete cases, it goes into extreme. Such tension has brought adverse effects to social stability and development. Therefore, in the new situation of rapid development of market economy in China and increasing awareness of civil rights, how to properly handle and coordinate the relationship between public powers and private rights and to support the theoretic construction undoubtedly becomes an important issue.
The relationship between public power and private rights should be examined macroscopically and microscopically. Considering the eternal important position in the human history, elaboration and exploration of full round coordination of the relationship between public powers and private rights can not be easily achieved. And the reforms and institutional constructions to coordinate the relationship between public powers and private rights can not be easily achieved either. In a sense, it is similar to ecological harmony engineering, which requires all aspects of macroscopic and microscopic concepts, systems and practice of supporting construction. The broadness and deepness of the public powers and private rights contributes to the special character of this paper.
After a thorough examination, I find most scholars maintain that the relationship between public powers and private rights is confronting. And based on such theoretic ground, they put forward their solutions. We cannot deny that they are aiming to solve the tension, but we should ask ourselves whether the confrontation between the public powers and private rights is so absolute. From the perspective of philosophy, we will find that the public powers and private rights are linked tightly. In fact, the confrontation between public powers and private rights, in some sense, is a confrontation of conception, but this connectional confrontation will lead to the rigidity of their behaviors of the law enforcement agencies. Considering building a theoretic construction, we should the reflect on the flexibility Therefore, we need promote the cooperation of public powers and private rights, lessen this confrontation, update the concept, and develop a sound civil rights conception and a dialectical relationship between the rights of other people, and ultimately improve social welfare.
Through this research, I believe that the increased attention on resolving the human rights of public and private rights of confrontation will help to dispel the confrontation of the public powers and private rights and the establishment of the social respect. Moreover, no matter how extreme of the confrontation of the public powers and private rights, the prosperity of the nation should not be achieved at the expense of individual rights and freedom. National consciousness and awareness of human rights should not contradict with each other. Therefore, the author maintains that "transcending the confrontation, concentrating human rights" has a practical significance, especially in the background of increasing awareness of rights, broadening of the channels of expression and the legalization and variety of means of rights protecting.
引文
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3姜明安主编,《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社、高等教育出版社,2007年1月第三版,第4页
4[法]卢梭：《社会契约论》,何兆武译,商务印书馆1980年版,第29页
5[美]罗纳德,德沃金：《认真对待权利》,中国大百科全书出版社,1998年5月第一版,第6页
6甄自恒：《从公权社会到私权社会——法权、法制结构转型的社会哲学探讨》,人民日报出版社,2004年6月第1版,第2页
7罗豪才主编：《行政法论丛》第2卷,法律出版社,1999年8月第1版,第4页
8梁慧星：《靠什么制约公权力的滥用?》,时代法学,2004年第3期,第3页
9关保英：《行政法的价值定位——效率、程序及其和谐》,中国政法大学出版社,1997年8月第1版,第309页
10周涛：《公权与私权的和谐配置》,2006年4月10日,四川大学法律硕士学位论文
11[美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第154页
12甄自恒：《从公权社会到私权社会——法权、法制结构转型的社会哲学探讨》,人民日报出版社,2004年6月第1版,第2页
13汪渊智：《理性思考公权力与私权利的关系》.山西大学学报(哲学社会科学版),2006年7月第29卷第4期
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20摘自中国政经信息网http://www.ccngov.cn/shengbujilingdaoguanzhushime/2010/0929/26505.html
21[美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第331页
22[美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第332页
23[美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第153页
24[美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第186-187页
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29宗传军： 《英国宪法形成过程》,人大研究,2004,(4)
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35[美]罗纳德.德沃金：《认真对待权利》,中国大百科全书出版社,1998年5月第一版,第244-245页
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39梁慧星：《靠什么制约公权力的滥用?》时代法学,2004年第3期,第3页
40转引自[美]E.博登海默著,邓正来译：《法律哲学与法律方法》,中国政法大学出版社,2004年1月修订版,第57页
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58[美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第92页
59蒋银华：《论国家义务的基本内涵》,《广州大学学报：社会科学版》2010年5期,第38-44页
60邱本：《认真对待私权》,吉林大学社会科学学报,1998年第6期
61[美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第15-161页
62([美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第201页
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67孙笑侠：《拆迁风云中寻找法治动力——论转型期法治建构的主体》,《东方法学》(沪)2010年4期第3-13页
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41、葛明珍：《论权利冲突》,中国社会科学院研究生院博士学位论文,2002年,
42、李晓明：《非强制行政的法理学思考》,吉林大学博士学位论文,2004年
43、韩志明：《行政责任困境的制度分析》,吉林大学博士学位论文,2006年
44、于立深：《公法哲学意义上的契约论》,吉林大学博士学位论文,2005年
45、于兵：《私权救济的时间限度》,《理论与现代化》,吉林大学博士学位论文,2005年
46、上官丕亮：《生命权的宪法保障》,苏州大学博士学位论文,2005年
47、王月萍：《公法现代化的一般研究》,吉林大学博士学位论文,2005年
48、杨淑萍：《行政分权视野下地方责任政府的构建》,中央民族大学博士学位论文,2007年
49、胡德平：《当前我国行政执法的价值偏差及其人文关怀的改革取向——公权与私权的分析视角》,《和谐社会价值·政策·制度——上海市社会科学界第四届学术年会文集(2006年度)(政治·法律·社会学科卷)》2006年
50、范沁芳：《西方公共利益观解读》,苏州大学博士学位论文,2007年
51、盛美军：《罗尔斯正义理论的法文化意蕴》,黑龙江大学博士学位论文,2007年
52、刘平：《强制执行立法研究》,中国政法大学博士学位论文,2008年
53、丁启明：《人权契约论》,林大学博士学位论文,2008年
54、李元：《地方立法中公权与私权的协调问题研究》,武汉大学博士学位论文,2005年
55、张维：《公共利益与个人利益的平衡——司法的视角》,苏州大学硕士学位论文,2003年
56、邹平林：《公权与私权的现实博弈》,华侨大学硕士学位论文,2007年
57、姜明安：《公权与私权需要平衡》,人民论坛,2006年16期
58、沈岿：《行政法理论基础回眸——一个整体观的变迁》,《中国政法大学学报》,2008年06期
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62、薛凯：《论公民权利与行政权力的和谐互动》,东北财经大学硕士学位论文,2007年
63、孙春华：《权利边界论》,西南政法大学硕士学位论文,2008年
64、杨硕：《权利冲突的法理分析与求解》,黑龙江大学硕士学位论文,2005年
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20摘自中国政经信息网http://www.ccngov.cn/shengbujilingdaoguanzhushime/2010/0929/26505.html
21[美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第331页
22[美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第332页
23[美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第153页
24[美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第186-187页
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29宗传军： 《英国宪法形成过程》,人大研究,2004,(4)
30宗传军：《英国宪法形成过程》,人大研究,2004,(4)
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39梁慧星：《靠什么制约公权力的滥用?》时代法学,2004年第3期,第3页
40转引自[美]E.博登海默著,邓正来译：《法律哲学与法律方法》,中国政法大学出版社,2004年1月修订版,第57页
41梁慧星：《开放纳税人诉讼以私权制衡公权》,人民政协报,2007/0I/08
42关保英：《行政法的私权文化与潜能》,山东人民出版社,2003年5月第1版,第1页
43关保英：《行政法的私权文化与潜能》,山东人民出版社,2003年5月第1版,第12页
44汪渊智：《理性思考公权力与私权利的关系》,山西大学学报(哲学社会科学版),2006年7月第29卷第4期,第64页
45姜明安：《平衡公权与私权,兼顾公益与私益》,《中国律师和法学家》,2006年第4期,第二卷,总第11期第62页
46雷振岳,让公权在监督和质疑中前进,浙江人大,2010年09期
47谭宗泽著：《行政诉讼结构研究——以相对人权益保障为中心》,法律出版社,2009年3月第一版,P195
48[美]E.博登海默著,邓正来译,《法律哲学与法律方法》中国政法大学出版社,2004年1月修订版,P52
49(美)詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,译者的话：从无政府走向世界治理,第11页
50易继明：《私法》(第五辑第1卷)[M].北京：北京大学出版社,2005,(1)
51孙笑侠：《拆迁风云中寻找法治动力——论转型期法治建构的主体》,《东方法学》(沪)2010年4期第3-13页
52张健：《语言哲学视野中的“公民社会”》,《社会科学辑刊》2009-01-15
53张文显:《法哲学范畴研究(修订版)》.北京:中国政法大学出版社,2001;235.
54孙笑侠：《拆迁风云中寻找法治动力——论转型期法治建构的主体》,《东方法学》(沪)2010年4期第3-13页
55谭宗泽：《反思与超越：中国语境下行政抵抗权研究》,《行政法学研究》(京)2010年2期第49-58页
56关保英：《行政法的价值定位——效率、程序及其和谐》,中国政法大学出版社,1997年8月第1版,第308页
57关保英：《行政法的价值定位——效率、程序及其和谐》,中国政法大学出版社,1997年8月第1版,第366页
58[美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第92页
59蒋银华：《论国家义务的基本内涵》,《广州大学学报：社会科学版》2010年5期,第38-44页
60邱本：《认真对待私权》,吉林大学社会科学学报,1998年第6期
61[美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第15-161页
62([美]詹姆斯N.罗西瑙JamesN.Rosenau,主编：张胜军,刘小林等译：《没有政府的治理》,江西人民出版社,2001年9月第1版,第201页
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66[美]罗纳德.德沃金：《认真对待权利》,中国大百科全书出版社,1998年5月第一版,第268页
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1、关保英：《行政法的私权文化与潜能》,山东人民出版社,2003年5月第1版
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35、陈禹东：《城市房屋拆迁中公权与私权的冲突与和谐》,四川大学硕士学位论文,2005年
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38、姒鹭：《行政伦理法治化研究》,首都师范大学博士学位论文,2009年
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