公用事业特许经营相关问题研究
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摘要
行政法学界对公用事业特许经营的研究,缘于近年来公共行政民营化在我国的兴起,是一个行政法学上较新兴的研究领域。公用事业特许经营问题已经引起了我国经济学界和行政学界的高度关注。
     随着特许经营制度在我国公用事业改革深化进行,其间发生的法律纠纷不断涌现,对于这些问题,行政法学界对现实问题的回应寥寥。
     本文认为:就目前而言,我国的公共行政民营化的主要围绕着特许经营的授予、监督和收回而进行的。特许经营在实际操作过程中体现出强烈的公私协力合作的意味。本文以公用事业特许经营过程出现的各类纠纷作为研究的起源,以期待将即存的事实转化为法律理论的语言,此后,再从行政法学的视角,对行政诉讼如何介入特许经营的纠纷做出具体分析。
     本文主要采取了以下的研究方法:案例研究法(以司法审查为基点,从具体的个案中仔细分析行政诉讼中的特许经营权纠纷)为主,辅以规范分析法((侧重于特许经营权的法律规定特点的分析从而揭示特许经营在司法审查中的定位)。
With the rising of Privatization in public administration in recently years, The study of public utilities Franchise in Administrative law is becoming a newly developing research field. This problem has caused a great concerned in the circle of economy and administration in our country.
     With franchising system in the public utilities reform is deeply developing, the legal disputes have emerged more and more, but the circle of administrative law nearly has no response to these problems .
     As this paper thought, China's Privatization public administration is mainly centered on the process of the franchise granted, monitoring and recovery. Franchise just reflects the strong cooperative meaning of public and private in the course of practical operation. This paper uses all kinds of disputes appeared in the franchise operation as the origin of studying which hoped to make the fact existed transformed as language in legal theory. Then from the visual of administrative law, the paper makes a concrete analysis of the dispute in franchise operation and how the administrative Litigation gets involved in.
     This paper has mainly taken the following research approaches: Law of case research (basic with the administration of justice, analyses the franchises dispute in administrative litigation carefully from the concrete case) is a main theory, complemented in normative analysis approach (laying particular emphasis on the law characters in franchises which is to make localization in the administration of justice).
引文
1 章志远:《行政法视野中的民营化》,载《江苏社会科学》2005 年第 4 期。
     2 廖义男著:《公共建设与行政治理》,三民书局 1994 年版第 185 页。
    3 许宗力:《论行政任务的民营化》,收录于《当代公法新论(中)-翁岳生教授七秩诞辰祝寿论文集》,元照出版社 2002 年版第 582 页。
     4 叶俊荣著:《行政法案例分析与研究方法》,三民书局 1999 年版 23 页。
    
    6 史际春、肖竹:《公用事业民营化及其相关法律问题研究》,载《北京大学学报(社科版)》2004 年第 4 期。
    7 宋健民:《水务行业特许经营的几点体会和建议》,http://www.hwcc.com.cn/nsbd/NewsDisplay.asp?Id=124173
    8 杨海坤、章志远著:《中国行政法原论》,中国人民大学出版社 2007 年版第 433 页。
    10 刘宗威:《法国城市公用事业特许经营制度及启示》,载《水工业市场》2007 年第 9 期。
    11 章志远:《公用事业特许经营及其政府规制——兼论公私合作背景下行政法学研究之转变》。载《法商研究》2007 年第 2 期。
    12 高秦伟:《行政私法及其法律控制》,载《上海行政学院学报》第 5 卷第 4 期。
     13 薛刚凌:《从认识到规范:悄悄走近的特许经营制度》,载《法制日报》2004 年 2 月 19 号第 8 版。
     14 王维达:《公共资源民营化相关法律问题研究》,载 http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=35444
    15 [英]卡罗尔·哈洛、理查德?罗林斯:《法律与行政》(下),杨伟东等译,商务印书馆 2004 年版,第 511 页。
     19 参见朱遂斌、林伟明:《我国 BOT 特许协议法律性质分析》,《中国法学》1999 年第 4 期以及王智斌:《行政特许的私法分析》,西南政法大学 2007 届博士论文。
    20 沈玮:《BOT 中政府保证的相关法律问题》,载《现代法学》2001 年第 1 期。
     21 应松年:《行政合同不容忽视》,载《法制日报》1997 年 6 月 9 日第 1 版。
    22 黄锦堂:《行政契约法主要适用问题之研究》,载《行政契约与新行政法—台湾行政法学会学术研讨会论文集(2001)》,元照出版社 2002 年第 41 页。
    23 Peter Cane:《An Introduction to Administrative Law》,Clarendon Press.Oxford.(the third editon) 1996.p261.
    24 王名扬著:《法国行政法》,中国政法大学出版社 1997 年版第 517 页。
    25 参见翁洪洪:《公用事业特许经营合同制度研究》,山西大学 2005 届硕士论文。
     29 王贵松:《论法院与行政信赖利益的保护》,载万鄂湘、张军主编:《最新行政法律文件解读》,2006 年第 9期,人民法院出版社 2006 年版,第 117-120 页。
     30 [美] E·博登海默著:《法理学、法律哲学与法律方法》,邓正来译,中国政法大学出版社 1999 年版,第 400页。
    31 [德]卡尔·拉伦茨:《法学方法论》,陈爱娥译,商务印书馆 2003 年版,第 279 页。
     32 杨临萍:《行政许可法与司法审查》,人民法院出版社 2004 年版,第 241 页。
    33 参见徐辉:《行政合同的争议处理》苏州大学 2006 届硕士毕业论文第 10 页。
    34 王克稳著:《政府合同研究》,苏州大学出版社 2007 版年第 70 页。
    35 杨海坤、章志远著:《中国行政法原论》,中国人民大学出版社 2007 年版第 286 页。
    36[英]卡罗尔·哈洛,理查德·罗林斯.法律与行政:下卷[M].杨伟东等译.北京:商务印书馆,2004.
    37 Peter Cane:《An Introduction to Administrative Law》,Clarendon Press.Oxford.(the third editon) 1996.p260.
    38 (德)汉斯.J.沃尔夫、奥托.巴霍夫、罗尔夫,施托贝尔著:《行政法》(第二卷),高家伟译,商务出版社 2002年版,第 144 页。
    39 余凌云著:《行政契约论》,中国人民大学出版社 2000 年版第 108 页。
    40 牛学义:《城市污水特许经营协议的若干问题探讨》,载《中国给水供水》2004 年第 2 期。
     41 王名扬著:《法国行政法》,中国政法大学出版社 1997 年版第 页。
    42 [德]汉斯·P·沃尔夫等著、高家伟译:《行政法》,商务印书馆 2002 年版第 198 页。
    43 [美]乔迪·弗里曼著、晏坤译:《私人团体、公共职能与新行政法》,载《北大法律评论》第 5 卷第 2 辑,法律出版社 2004 年版。
    44 于安、余凌云:《关于行政契约理论与制度走向的对话》,载《行政法论丛》第 9 卷法律出版社 2006 年版第48 页。
    45 余凌云:《行政法上的假契约现象—以警察法上各类责任书为考察对象》,载《法学研究》2001 年第 5 期。
     46 王名扬:《法国行政法》,中国政法大学出版社 1997 年版第 516 页。
    47 [日]盐野宏著:《行政法》杨建顺译,法律出版社 2001 年第 136--137 页。
    48 Michael Allen & Brian Thompson: Case & Materials on Constitutional & Administrative Law, Blackstone Press Limiter,pp.619—750.
    
    50 王振清主编:《行政诉讼前沿实务问题研究》,中国方正出版社 2004 年版第 136 页。
    51 董炯:《行政管制探讨——美国行政法学发展新趋势评介》,载《行政法学研究》1998 年第 4 期。
     52 关保英:《论市场经济与行政合同内涵的转变》,载《法律科学》1994 年第 1 期。
    1. 章志远:《行政法视野中的民营化》,载《江苏社会科学》2005 年第 4 期。
    2. 许宗力:《论行政任务的民营化》,收录于《当代公法新论(中)-翁岳生教授七秩诞辰祝寿论文集》,元照出版社 2002 年版。
    3. 章志远:《公共行政民营化的行政法学思考》,载《政治与法律》2005 年第 5 期。
    4. 史际春、肖竹:《公用事业民营化及其相关法律问题研究》,载《北京大学学报》2004 年第 4 期。
    5. 高家伟:《公共行政民营化与特许经营制度在欧美》,《法制日报》2004 年 2月 19 日。
    6. 张占斌:《地方政府公司化反思》,载《决策》2006 年 11 期。
    7. 宋健民:《水务行业特许经营的几点体会和建议》,http://www.hwcc.com.cn/nsbd/NewsDisplay.asp?Id=124173
    8. 杨海坤、郭鹏:《公用事业民营化管制与公共利益保护》,载《当代法学》2006年第 5 期。
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    16. 王维达:《公共资源民营化相关法律问题研究》, http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=35444
    17. 判决书载于《最高人民法院公报》2005 年第 8 期。
    18. 王贵松:《论法院与行政信赖利益的保护》,载万鄂湘、张军主编:《最新行政法律文件解读》,2006 年第 9 期,人民法院出版社 2006 年版。
    19. 应松年:《行政合同不容忽视》,载《法制日报》1997 年 6 月 9 日第 1 版。
    20. 杨蔚林:《法国公共合同法典改革》,《欧洲法通讯》第 2 卷,法律出版社 2001 年版。
    21. 参见朱遂斌、林伟明:《我国 BOT 特许协议法律性质分析》,《中国法学》1999 年第 4 期以及《行政特许的私法分析》博士论文,西南政法大学。
    22. 沈玮:《BOT 中政府保证的相关法律问题》,载《现代法学》2001 年第 1 期。
    23. 黄锦堂:《行政契约法主要适用问题之研究》,载《行政契约与新行政法—台湾行政法学会学术研讨会论文集(2001)》,元照出版社 2002 年版。
    24. 翁洪洪:《公用事业特许经营合同制度研究》山西大学 2005 届硕士论文。
    25. 徐辉:《行政合同的争议处理》苏州大学 2006 届硕士毕业论文。
    26. 杨欣:《变革与回应——民营化的行政法研究》,中国政法大学 2006 届博士论文。
    27. 王智斌:《行政特许的私法研究》,西南政法大学 2007 届博士论文。
    28. 舒适:《法国行政合同制度》,《外国法学研究》1993 年第 1 期。
    29. [日]田中二郎著,肖军译:《公法契约的可能性》,《行政法学研究》2002 年第 1期。
    30. 薛刚凌、杨欣:《行政诉讼合同研究》,载樊崇义主编:《诉讼法学研究》第 7 卷,中国检察出版社 2004 年版。
    31. [美]乔迪·弗里曼著、晏坤译:《私人团体、公共职能与新行政法》,载《北大法律评论》第 5 卷第 2 辑,法律出版社 2004 年版。
    32. 于安、余凌云:《关于行政契约理论与制度走向的对话》,载《行政法论丛》第 9卷法律出版社 2006 年版。
    33. 余凌云:《行政法上的假契约现象—以警察法上各类责任书为考察对象》,载《法学研究》2001 年第 5 期。
    34. 联合国:《私人融资基础设施项目法律指南》,http://www.uncitral.org/pdf/chinese/texts/procurem/pfip/guide/pfip-c.pdf
    35. 《行政管制探讨——美国行政法学发展新趋势评介》
    36. 关保英:《论市场经济与行政合同内涵的转变》,载《法律科学》1994 年第 1 期。
    37. 宋华琳:《公用事业特许与政府规制——立足于中国水务民营化实践的初步观感》,载《政法论坛》(中国政法大学学报)2006 年第 1 期。
    38. 宋华琳:《公用事业特许与政府规制—立足于中国税务民营化实践的初步考察》,载《政法论坛》2006 年第 1 期。
    39. 胡敏洁:《特许、行政法与规制工具》,载《国家行政学院学报》2006 年第 5 期。
    40. 詹镇荣:《民营化后国家影响与管制义务之理论与实践——以组织私法化与任务私人化之基本型为中心》,载《东吴大学法律学报》2003 年第 15 卷第 1 期;
    41. 许宗力:《论行政任务的民营化》,载《当代公法新论:翁岳生教授七秩诞辰祝寿论文集》(中),元照出版公司 2002 年版。
    42. 董炯:《行政管制探讨——美国行政法学发展新趋势评介》,载《行政法学研究》1998 年第 4 期。
    1. [美]E.S.萨瓦斯著、周志忍等译:《民营化与公私部门的伙伴关系》,中国人民大学出版社 2002 年版。
    2. 周林军著:《公用事业管制要论》,人民法院出版社 2004 年版。
    3. 詹詹詹著:《民营化法与管制革新》,元照出版公司 2005 年版。
    4. 王克稳著:《政府合同研究》,苏州大学出版社 2007 年。
    5. 杨海坤著:《中国行政法基本理论》南京大学出版社 1992 年版。
    6. 廖义男著:《公共建设与行政治理》,三民书局 1994 年版。
    7. [日]盐野宏著:《行政法》杨建顺译,法律出版社 2001 年。
    8. 叶俊荣著:《行政法案例分析与研究方法》,三民书局 1999 年版。
    9. 杨海坤、章志远著:《中国行政法原论》,中国人民大学出版社 2007 年版。
    10. [美] E·博登海默著:《法理学、法律哲学与法律方法》,邓正来译,中国政法大学出版社 1999 年版。
    11. [德]卡尔·拉伦茨:《法学方法论》,陈爱娥译,商务印书馆 2003 年版。
    12. Peter Cane: An Introduction to Administrative Law,Clarendon Press.Oxford.(the third editon) 1996
    13. 余凌云著:《行政契约论》,中国人民大学出版社 2000 年版。
    14. [德]汉斯·P·沃尔夫等著、高家伟译:《行政法》,商务印书馆 2002 年版。
    15. 杨临萍:《行政许可法与司法审查》,人民法院出版社 2004 年版。
    16. 王名扬著:《法国行政法》,中国政法大学出版社 1997 年版。
    17. [英]卡罗尔·哈洛,理查德·罗林斯.法律与行政:下卷[M].杨伟东等译.北京:商务印书馆 2004 年版
    18. 杨海坤、章志远主编:《行政诉讼法专题研究述评》,中国民主法制出版社 2006年版。
    19. Michael Allen & Brian Thompson: Case & Materials on Constitutional & Administrative Law, Blackstone Press Limiter
    20. 翁岳生主编:《行政法》,元照出版公司 2006 年版。
    21. 杨海坤、章志远著:《行政判例研究》,中国民主法制出版社 2007 年版。

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