论哈耶克的普通法法治理论
|
摘要
作为西方古典自由主义的思想大师，哈耶克的法治理论自有其独特之处。在哈耶克那里，自生自发秩序是其理论的中心环节；普通法既为自生自发秩序的产物，又是自由的保障手段；自由则为其理论的目标。
哈耶克论证自由主义理论和法治理论的出发点是作为其认识论的进化理性主义。进化理性主义认为，人的认识能力是有限的，它不足以设计和刻意创造社会秩序、法律、道德等等，这些都是“人之行动的结果而非人之设计的结果。”因此，人类的法律等制度和规则都是自生自发地产生和发展起来的。这与建构理性主义的观点恰恰相反。在自生自发秩序中，各个要素自发进行互动和调适，从而具有自由。同时，自生自发秩序又是各要素自觉遵守内部规则或谓正当行为规则而形成的。普通法(及私法)就是这样一种规则。普通法是自生秩序的产物，也是社会这个大的自生自发秩序的保障，亦即自由的保障。自由国家具有普通法法治国的形式。
然而，哈耶克的法治理论存在众多问题，也不一定能够保障个人自由的存在，导致这种情形的根本原因在于对哈耶克自生自发秩序这一核心概念的理解上。哈耶克没有认识到社会中存在的自生自发秩序有种类和主体之别，有些根本性的自生秩序物与另一些对立，此时只有通过国家手段(包括法律和普通法)来确保一种自生秩序物而限制其对立面，从而限制了自由。另一方面，在同一自生秩序中也可能存在群体之间的利益差异，在这些差异存在的条件下维持该秩序的存在也就是对自由的限制。
As a master known for restating the principles of the classical liberalism, Hayek's theory for the rule of law presents some characters. Spontaneous order is the corn; common-law does not result from spontaneous order, but also is the safeguard of liberty; freedom is the goal.
Hayek's theories of liberalism and the rule of law begin with evolutionary rationalism. From the view of evolutionary rationalism, human's rational power is too weak to design and create social order deliberately. Law, ethics and so forth, are the result of human action but not of human design. Therefore, all of the human's legal systems and rules, etc., have spontaneously generated and developed. These standpoints are contrary to constructivist rationalism. Under spontaneous order every unit reacts and harmonizes spontaneously, then it has freedom. Meanwhile spontaneous order is the result of the units observing nomoses or the rules of just conduct consciously. Common law (and civil law )is one of the nomoses. It results from spontaneous order and is the stronghold against it, or rather the guarantee of freedom. Free country is the Common-law Rechtsstaat.
However there are many dilemmas in Hayek's theory of rule of law,and it may not guarantee individual liberty. The vital lies in the concept of spontaneous order. Hayek does not understand that there are some differences of types and subjects of spontaneous order in one society. Some are antagonistic to the others. In this situation, we only can use state-means (such as law )to maintain one of spontaneous orders and coerce its contrary aspects, then restrict our liberties. On the other hand, different populations may have different benefits. So, maintenance of this order means restraining freedom.
哈耶克论证自由主义理论和法治理论的出发点是作为其认识论的进化理性主义。进化理性主义认为，人的认识能力是有限的，它不足以设计和刻意创造社会秩序、法律、道德等等，这些都是“人之行动的结果而非人之设计的结果。”因此，人类的法律等制度和规则都是自生自发地产生和发展起来的。这与建构理性主义的观点恰恰相反。在自生自发秩序中，各个要素自发进行互动和调适，从而具有自由。同时，自生自发秩序又是各要素自觉遵守内部规则或谓正当行为规则而形成的。普通法(及私法)就是这样一种规则。普通法是自生秩序的产物，也是社会这个大的自生自发秩序的保障，亦即自由的保障。自由国家具有普通法法治国的形式。
然而，哈耶克的法治理论存在众多问题，也不一定能够保障个人自由的存在，导致这种情形的根本原因在于对哈耶克自生自发秩序这一核心概念的理解上。哈耶克没有认识到社会中存在的自生自发秩序有种类和主体之别，有些根本性的自生秩序物与另一些对立，此时只有通过国家手段(包括法律和普通法)来确保一种自生秩序物而限制其对立面，从而限制了自由。另一方面，在同一自生秩序中也可能存在群体之间的利益差异，在这些差异存在的条件下维持该秩序的存在也就是对自由的限制。
As a master known for restating the principles of the classical liberalism, Hayek's theory for the rule of law presents some characters. Spontaneous order is the corn; common-law does not result from spontaneous order, but also is the safeguard of liberty; freedom is the goal.
Hayek's theories of liberalism and the rule of law begin with evolutionary rationalism. From the view of evolutionary rationalism, human's rational power is too weak to design and create social order deliberately. Law, ethics and so forth, are the result of human action but not of human design. Therefore, all of the human's legal systems and rules, etc., have spontaneously generated and developed. These standpoints are contrary to constructivist rationalism. Under spontaneous order every unit reacts and harmonizes spontaneously, then it has freedom. Meanwhile spontaneous order is the result of the units observing nomoses or the rules of just conduct consciously. Common law (and civil law )is one of the nomoses. It results from spontaneous order and is the stronghold against it, or rather the guarantee of freedom. Free country is the Common-law Rechtsstaat.
However there are many dilemmas in Hayek's theory of rule of law,and it may not guarantee individual liberty. The vital lies in the concept of spontaneous order. Hayek does not understand that there are some differences of types and subjects of spontaneous order in one society. Some are antagonistic to the others. In this situation, we only can use state-means (such as law )to maintain one of spontaneous orders and coerce its contrary aspects, then restrict our liberties. On the other hand, different populations may have different benefits. So, maintenance of this order means restraining freedom.
引文
1．哈耶克著，邓正来译．自由秩序原理．北京：生活 读书 新知三联书店，1997年．
2．哈耶克著，杨玉生等译．自由宪章．北京：．中国社会科学出版社，1999年．
3．哈耶克著，冯克利等译．致命的自负．北京：中国社会科学出版社，2000年．
4．哈耶克著，王明毅等译．通往奴役之路．北京：中国社会科学出版社，1997年．
5．哈耶克著，邓正来等译．法律、立法与自由(卷一)．北京：中国大百科全书出版社，2000年．
6．哈耶克著，邓正来等译。法律、立法与自由(卷二、三)．北京：中国大百科全书出版社，2000年．
7．哈耶克著，贾湛等译．个人主义与经济秩序．北京：北京经济学院出版社，1989年．
8．哈耶克著，冯克利译．科学的反革命——理性滥用之研究．南京：译林出版社，2003年．
9．哈耶克著，冯克利译．经济、科学与政治——哈耶克论文演讲集(2版)．南京：江苏人民出版社，2003年．
10．高全喜．法律秩序与自由正义．北京：北京大学出版社，2003年．
11．邓正来．哈耶克法律哲学的研究．北京：法律出版社，2002年．
12．邓正来．自由主义社会理论——解读哈耶克《自由秩序原理》．济南：山东人民出版社，2003年．
13．(德) 格尔哈德 帕普克主编，黄冰源等译．知识、自由与秩序——哈耶克思想论集．北京：中国社会科学出版社，2001年．
14．(美) 霍伊著，刘锋译．自由主义政治哲学——哈耶克的政治思想．三联书店，1992年．
15．(美) 拉齐思 萨丽等著，秋风译．哈耶克与古典自由主义．贵阳：贵州人民出版社，2003年．
16．(英) 安德鲁 甘布尔著，王小东、朱之江译．自由的铁笼——哈耶克传．南京：江苏人民出版社，2002年
17．(英) 阿兰 艾伯斯坦著，秋风译．哈耶克传．北京：中国社会科学出版社，2003年．
18．石元康．当代西方自由主义理论．上海：三联书店，2000年．
19．刘军宁，王焱编．自由与社群．北京：生活读书新知三联书店，1998年．
20．王焱编．自由主义与当代世界．北京：生活读书新知三联书店，2000年．
21．(英) 莱奥尼著，秋风译．自由与法律．长春：吉林人民出版社即出．见秋风 主办自由主义思想网站 www.sinoliberal.net 或思想评论网．
22．(英) 迈克尔 博兰尼著，冯银江等译．自由的逻辑．长春：吉林人民出版，2002年．
23．(英) 洛克著，叶启芳、瞿菊农译．政府论(下篇)．北京：商务印书馆，1964年．
24．(英) 柏克著，何兆武等译．法国革命论．北京：商务印书馆商务印书馆，1998年．
25．(荷) 伯纳德 曼德维尔著，肖聿译．蜜蜂的寓言．北京：中国社会科学出版社，2002年．
26．(英) J．B．伯里著，宋桂煌译．思想自由史．长春：吉林人民出版社，1999年．
27．(英) K．R．波普尔著，陆衡等译．开放的社会及其敌人(上、下)．北京：中国社会科学出版社，1999年．
28．(英) K．R．波普尔著，何林等译．历史主义贫困论．北京：中国社会科学出版社，1998年．
29．张文显．二十世纪西方法哲学思潮研究．北京：法律出版社，1996年．
30．(英)休谟著，关文运译．人性论(上册)．北京：商务印书馆，1980年．
31．(英)休谟著，关文运译．人性论(下册)．北京：商务印书馆，1980年．
32．(美)哈罗德 J．伯尔曼著，贺卫方等译．法律与革命．北京：中国大百科全书出版社，1993年．
33．(法)笛卡儿著，王太庆译．谈谈方法．北京：商务印书馆，2000年．
34．(英)罗素著，马元德译．西方哲学史(下卷)．北京：商务印书馆，1976年．
35．(美)威廉 詹姆斯著，陈羽伦、孙瑞禾译．实用主义．北京：商务印书馆，1979年．
36．(德)阿图尔．考夫曼、温弗里德 哈斯默尔主编，郑永流．当代法哲学和法律理论导论．北京：法律出版社，2002年．
37．(罗马)查士丁尼，张企泰译．法学总论》．北京：商务印书馆，1989年．
38．任厚奎等编．西方哲学史．成都：四川大学出版社，1988年．
39．(意)朱赛佩 格罗索著，黄风译．罗马法史．北京：中国政法大学出版社，1994年．
40．周．罗马法原论(上、下)．北京：商务印书馆，1994年．
41．(德)弗里德里希 卡尔 冯 萨维尼著，许章润译．论立法与法学的当代使命．北京：中国法制出版社，2001年．
42．(英)梅英著，沈景一译．古代法．北京：商务印书馆，1959年．
43．(日)穗积陈重著，黄尊三译．法律进化论．北京：中国政法大学出版社，1997年．
44．(古罗马)M．T．瓦罗著，王家绶译．论农业．北京：商务印书馆，1981年．
45．(古希腊)亚里士多德《政治学》吴寿彭译，北京：商务印书馆1965年
46．毛泽东．毛泽东选集(卷二)(第二版)．北京：人民出版社，1991年．
47．列宁．列宁选集(第二卷)(2版)．北京：人民出版社1972年．
48．马克思，恩格斯．马克思恩格斯选集(第二、四卷)．北京：人民出版社，1972年．
49．马克思，恩格斯．马克思恩格斯全集(第三卷、第四卷，第三十九卷，第四十六卷上)．北京：人民出版社，1971年．
50．黄金荣．对哈耶克法律理论的几点质疑．法商研究，2003年，3期：
51．韦森．约翰格雷对哈耶克的全面挑战．战略与管理，2001年，3期：
52．金建红．哈耶克的个人主义的认知基础．青海师专学报，2001年，2期：
53．顾志龙，郭毅浩．哈耶克认识论研究．宁夏大学学报(人文社会科学版)，2002年，5期：
54．胡高飞，刘霞．哈耶克文明生成模式简评．湖南师范大学社会科学学报，2001年30卷．
55．陈湘文．进化法学与建构法学——哈耶克的法律观评析．湖南社会科学，2002年，4期．
56．张宇，王生升．马克思是建构理性主义者吗?——评哈耶克对马克思的批评．中国
人民大学学，2003年，1期。
57．陈湘文．哈耶克的“自发社会秩序”观及其与马克思的分歧．南京师范大学学报，2001年．1期。
58．张喜文．对哈耶克“理性有限”观和“自发秩序”观的解读．社会科学家，1999年，1期。
59．孙辉文．关于哈耶克思想的几点思考．唯实．2001年，7期。
60．张彩凤．自由秩序——解读哈耶克的普通法法治观．公安大学学报，2002年，2期。
61．黎鸣．切莫误解哈耶克和他的自由主义．中外企业文化，2000年，8期。
62．黎鸣．误读哈耶克及其自由主义．战略与管理，2000年，3期。
63. Razeen Sally. What is liberalism?. LSE Hayek Society, AMA-Gi, Volume 1, No. 2, 1997.
64. P. T. Bauer. The Sixth Annual Jhon Bonython Lecture. Victorian Arts Centre, Melbourne, November2, 1989.
65. Daniel B. Klein. The Ways of John Gray: A Libertarian Commentary. The Independent Review, January, 1999
2．哈耶克著，杨玉生等译．自由宪章．北京：．中国社会科学出版社，1999年．
3．哈耶克著，冯克利等译．致命的自负．北京：中国社会科学出版社，2000年．
4．哈耶克著，王明毅等译．通往奴役之路．北京：中国社会科学出版社，1997年．
5．哈耶克著，邓正来等译．法律、立法与自由(卷一)．北京：中国大百科全书出版社，2000年．
6．哈耶克著，邓正来等译。法律、立法与自由(卷二、三)．北京：中国大百科全书出版社，2000年．
7．哈耶克著，贾湛等译．个人主义与经济秩序．北京：北京经济学院出版社，1989年．
8．哈耶克著，冯克利译．科学的反革命——理性滥用之研究．南京：译林出版社，2003年．
9．哈耶克著，冯克利译．经济、科学与政治——哈耶克论文演讲集(2版)．南京：江苏人民出版社，2003年．
10．高全喜．法律秩序与自由正义．北京：北京大学出版社，2003年．
11．邓正来．哈耶克法律哲学的研究．北京：法律出版社，2002年．
12．邓正来．自由主义社会理论——解读哈耶克《自由秩序原理》．济南：山东人民出版社，2003年．
13．(德) 格尔哈德 帕普克主编，黄冰源等译．知识、自由与秩序——哈耶克思想论集．北京：中国社会科学出版社，2001年．
14．(美) 霍伊著，刘锋译．自由主义政治哲学——哈耶克的政治思想．三联书店，1992年．
15．(美) 拉齐思 萨丽等著，秋风译．哈耶克与古典自由主义．贵阳：贵州人民出版社，2003年．
16．(英) 安德鲁 甘布尔著，王小东、朱之江译．自由的铁笼——哈耶克传．南京：江苏人民出版社，2002年
17．(英) 阿兰 艾伯斯坦著，秋风译．哈耶克传．北京：中国社会科学出版社，2003年．
18．石元康．当代西方自由主义理论．上海：三联书店，2000年．
19．刘军宁，王焱编．自由与社群．北京：生活读书新知三联书店，1998年．
20．王焱编．自由主义与当代世界．北京：生活读书新知三联书店，2000年．
21．(英) 莱奥尼著，秋风译．自由与法律．长春：吉林人民出版社即出．见秋风 主办自由主义思想网站 www.sinoliberal.net 或思想评论网．
22．(英) 迈克尔 博兰尼著，冯银江等译．自由的逻辑．长春：吉林人民出版，2002年．
23．(英) 洛克著，叶启芳、瞿菊农译．政府论(下篇)．北京：商务印书馆，1964年．
24．(英) 柏克著，何兆武等译．法国革命论．北京：商务印书馆商务印书馆，1998年．
25．(荷) 伯纳德 曼德维尔著，肖聿译．蜜蜂的寓言．北京：中国社会科学出版社，2002年．
26．(英) J．B．伯里著，宋桂煌译．思想自由史．长春：吉林人民出版社，1999年．
27．(英) K．R．波普尔著，陆衡等译．开放的社会及其敌人(上、下)．北京：中国社会科学出版社，1999年．
28．(英) K．R．波普尔著，何林等译．历史主义贫困论．北京：中国社会科学出版社，1998年．
29．张文显．二十世纪西方法哲学思潮研究．北京：法律出版社，1996年．
30．(英)休谟著，关文运译．人性论(上册)．北京：商务印书馆，1980年．
31．(英)休谟著，关文运译．人性论(下册)．北京：商务印书馆，1980年．
32．(美)哈罗德 J．伯尔曼著，贺卫方等译．法律与革命．北京：中国大百科全书出版社，1993年．
33．(法)笛卡儿著，王太庆译．谈谈方法．北京：商务印书馆，2000年．
34．(英)罗素著，马元德译．西方哲学史(下卷)．北京：商务印书馆，1976年．
35．(美)威廉 詹姆斯著，陈羽伦、孙瑞禾译．实用主义．北京：商务印书馆，1979年．
36．(德)阿图尔．考夫曼、温弗里德 哈斯默尔主编，郑永流．当代法哲学和法律理论导论．北京：法律出版社，2002年．
37．(罗马)查士丁尼，张企泰译．法学总论》．北京：商务印书馆，1989年．
38．任厚奎等编．西方哲学史．成都：四川大学出版社，1988年．
39．(意)朱赛佩 格罗索著，黄风译．罗马法史．北京：中国政法大学出版社，1994年．
40．周．罗马法原论(上、下)．北京：商务印书馆，1994年．
41．(德)弗里德里希 卡尔 冯 萨维尼著，许章润译．论立法与法学的当代使命．北京：中国法制出版社，2001年．
42．(英)梅英著，沈景一译．古代法．北京：商务印书馆，1959年．
43．(日)穗积陈重著，黄尊三译．法律进化论．北京：中国政法大学出版社，1997年．
44．(古罗马)M．T．瓦罗著，王家绶译．论农业．北京：商务印书馆，1981年．
45．(古希腊)亚里士多德《政治学》吴寿彭译，北京：商务印书馆1965年
46．毛泽东．毛泽东选集(卷二)(第二版)．北京：人民出版社，1991年．
47．列宁．列宁选集(第二卷)(2版)．北京：人民出版社1972年．
48．马克思，恩格斯．马克思恩格斯选集(第二、四卷)．北京：人民出版社，1972年．
49．马克思，恩格斯．马克思恩格斯全集(第三卷、第四卷，第三十九卷，第四十六卷上)．北京：人民出版社，1971年．
50．黄金荣．对哈耶克法律理论的几点质疑．法商研究，2003年，3期：
51．韦森．约翰格雷对哈耶克的全面挑战．战略与管理，2001年，3期：
52．金建红．哈耶克的个人主义的认知基础．青海师专学报，2001年，2期：
53．顾志龙，郭毅浩．哈耶克认识论研究．宁夏大学学报(人文社会科学版)，2002年，5期：
54．胡高飞，刘霞．哈耶克文明生成模式简评．湖南师范大学社会科学学报，2001年30卷．
55．陈湘文．进化法学与建构法学——哈耶克的法律观评析．湖南社会科学，2002年，4期．
56．张宇，王生升．马克思是建构理性主义者吗?——评哈耶克对马克思的批评．中国
人民大学学，2003年，1期。
57．陈湘文．哈耶克的“自发社会秩序”观及其与马克思的分歧．南京师范大学学报，2001年．1期。
58．张喜文．对哈耶克“理性有限”观和“自发秩序”观的解读．社会科学家，1999年，1期。
59．孙辉文．关于哈耶克思想的几点思考．唯实．2001年，7期。
60．张彩凤．自由秩序——解读哈耶克的普通法法治观．公安大学学报，2002年，2期。
61．黎鸣．切莫误解哈耶克和他的自由主义．中外企业文化，2000年，8期。
62．黎鸣．误读哈耶克及其自由主义．战略与管理，2000年，3期。
63. Razeen Sally. What is liberalism?. LSE Hayek Society, AMA-Gi, Volume 1, No. 2, 1997.
64. P. T. Bauer. The Sixth Annual Jhon Bonython Lecture. Victorian Arts Centre, Melbourne, November2, 1989.
65. Daniel B. Klein. The Ways of John Gray: A Libertarian Commentary. The Independent Review, January, 1999