国有独资公司法人治理结构研究
|
摘要
国有独资公司从其一出现，就集国有、独资、有限责任于一身，而倍受众人
瞩目。它是我国建立社会主义市场经济体制过程中为国有企业实行公司制改造而设计的一种特殊的公司形式，同时也是最具有中国特色的公司形式。根据《公司法》规定，国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。国有独资公司最基本的特点就在于国有独资公司投资主体的单一性，即国家作为单一的股东。产权结构的单一性决定了国有独资公司实际上并不是一种现代企业制度的典型组织形式。产权结构的单一性也决定了在国有独资公司这一制度框架内，不存在规范公司治理结构的最优选择，只能求得公司治理相对独立性的次优选择。
笔者在本文研究中的一个最大特点就是坚持理论联系实际。既从理论上分析了公司法人治理结构的概念与特征，内容涉及德国与美国；又联系了我国目前国有独资公司法人治理的实际，指出了其在法人治理结构中现存的六大主要问题。力求从问题入手，找出完善国有独资公司法人治理结构的良方。最后提出了完善我国国有独资公司法人治理结构的六点建议：1、修改公司法，构建内部监事会。2、加强董事会建设。3、合理分配董事与经理的权责。4、建立有效率的激励和约束机制。5、正确处理“新两会”与“老三会”关系。6、利害相关者参与管理。
The solo-owned corporation of state draws a lot of attention at the very beginning of its establishment because of its special identities, i.e. state-owned, solo capital, limited liability. It is created specially for the state-owned enterprises to change into limited liability companies in the process of establishing a socialistic market economic system. In the mean time, it also retains a company system that has Chinese characteristics. According to corporation law, the solo-owned corporation of state is a limited liability company, which is solo invested by authorized government agency or department. The fundamental feature of the solo-owned corporation of state is that there is only one investor in the corporation, which means the state is the only shareholder. This oneness of property right decides that this type of corporation is not a modern corporation organizational structure. This oneness also results in that in the system structure of the solo-owned corporation of state, the best choice of corporate governance pattern does not exist. We have to use the second best choice, which is to keep its relevant governance independence, to manage it.
Theory approved by facts is the outstanding feature when I write this thesis. I not only analyze the concepts and features of the corporate governance, the content of which relates to China, U.S.A. and Germany,
but also tell the?current governance reality of the solo-owned corporation by state in China, point out the six major issues that exist in its corporate governance pattern. I start with these issues, try to look for proper solutions to improve the corporate governance pattern of the solo-owned corporation of state. In the end, I present corresponding suggestions:
1. Modify the corporation law. Establish a internal board of Supervisors.
2. Strengthen the board of directors.
3. Rationally allocate the liabilities and rights between directors and managers.
4. Set up effective rewarding and punishing system.
5. Deal well with the relationship between “two new meetings” and “three old meetings”.
6. The stakeholders participate in the management.
瞩目。它是我国建立社会主义市场经济体制过程中为国有企业实行公司制改造而设计的一种特殊的公司形式，同时也是最具有中国特色的公司形式。根据《公司法》规定，国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。国有独资公司最基本的特点就在于国有独资公司投资主体的单一性，即国家作为单一的股东。产权结构的单一性决定了国有独资公司实际上并不是一种现代企业制度的典型组织形式。产权结构的单一性也决定了在国有独资公司这一制度框架内，不存在规范公司治理结构的最优选择，只能求得公司治理相对独立性的次优选择。
笔者在本文研究中的一个最大特点就是坚持理论联系实际。既从理论上分析了公司法人治理结构的概念与特征，内容涉及德国与美国；又联系了我国目前国有独资公司法人治理的实际，指出了其在法人治理结构中现存的六大主要问题。力求从问题入手，找出完善国有独资公司法人治理结构的良方。最后提出了完善我国国有独资公司法人治理结构的六点建议：1、修改公司法，构建内部监事会。2、加强董事会建设。3、合理分配董事与经理的权责。4、建立有效率的激励和约束机制。5、正确处理“新两会”与“老三会”关系。6、利害相关者参与管理。
The solo-owned corporation of state draws a lot of attention at the very beginning of its establishment because of its special identities, i.e. state-owned, solo capital, limited liability. It is created specially for the state-owned enterprises to change into limited liability companies in the process of establishing a socialistic market economic system. In the mean time, it also retains a company system that has Chinese characteristics. According to corporation law, the solo-owned corporation of state is a limited liability company, which is solo invested by authorized government agency or department. The fundamental feature of the solo-owned corporation of state is that there is only one investor in the corporation, which means the state is the only shareholder. This oneness of property right decides that this type of corporation is not a modern corporation organizational structure. This oneness also results in that in the system structure of the solo-owned corporation of state, the best choice of corporate governance pattern does not exist. We have to use the second best choice, which is to keep its relevant governance independence, to manage it.
Theory approved by facts is the outstanding feature when I write this thesis. I not only analyze the concepts and features of the corporate governance, the content of which relates to China, U.S.A. and Germany,
but also tell the?current governance reality of the solo-owned corporation by state in China, point out the six major issues that exist in its corporate governance pattern. I start with these issues, try to look for proper solutions to improve the corporate governance pattern of the solo-owned corporation of state. In the end, I present corresponding suggestions:
1. Modify the corporation law. Establish a internal board of Supervisors.
2. Strengthen the board of directors.
3. Rationally allocate the liabilities and rights between directors and managers.
4. Set up effective rewarding and punishing system.
5. Deal well with the relationship between “two new meetings” and “three old meetings”.
6. The stakeholders participate in the management.
引文
一、著作类：
李建伟著：《国有独资公司前沿问题研究 》法律出版社2002年版
国家经贸委企业改革司编：《国有企业改革与建立现代企业制度》，法律出版社2000年5月版。
李维安主编：《中国公司治理原则与国际比较》，中国财政经济出版社2001年4月版。
沈四宝主编：《国际商法论丛》第2卷与第5卷，法律出版社，2003年3月版。
倪建林著：《公司治理结构：法律与实践》，法律出版社2001年12月版。
江平主编：《新编公司法教程》，法律出版社2003年1月版。
王天鸿著：《一人公司制度比较研究》，法律出版社2003年2月版。
徐燕著：《公司法原理》，法律出版社1997年11月版。
赵旭东著：《企业法律形态论》,中国方正出版社1996年6月版。
朱慈蕴著：《公司法人格否认法理研究》，法律出版社 1998年版。
徐晓松著:《公司法与国有企业改革研究》，法律出版社2000年4月版。
梅慎实著：《现代公司机关权利构造论》（修订本），中国政法大学出版社2000年版。
何自力著：《法人资本所有制与公司治理》，南开大学出版社1997年版。
郭锋、王坚主编《公司法修改纵横谈》法律出版社。
斯道延·坦尼夫、张春霖、路·白瑞福特著：《中国的公司治理与企业改革──建立现代市场制度》，中国财政经济出版社2002年5月版。
叶祥松著：《国有公司产权关系和治理机构》，经济管理出版社2000年版。
马建堂、黄达、林岗主编：《世纪之交的国有企业研究》，经济科学出版社2000年1月版。
梅慎实著：《现代公司法人治理结构规范运作论》，中国法制出版社2001年5 月版。
魏杰著：《现代产权制度辨析》，首都经济贸易大学出版社2000年。
邓荣霖，郭武文编注：《市场经济发达国家企业管理》，中国经济出版社2000年版。
卞耀武主编：《当代外国公司法》，法律出版社1996年版。
亨利著：《西欧国有企业管理》（中译本），东北财经大学出版社 1991年版。
刘俊海著：《公司的社会责任》，法律出版社 1999年4月。
徐学鹿著： 《企业改制及运行的法律控制》 人民法院出版社 2002年版。
王宗坑著：《国有企业改革与发展》，海风出版社。
陈清泰主编：《国企改革攻坚15题》之“OECD公司治理结构原则”，中国经济出版社1999年版。
L.C.B. Gower, “The Principles of Modern Company Law”,1979,4th Edition。
Robert W. Hamilton: The Law of Corporations,法律出版社，1999年10月版。
二、论文类：
1、柯菊：“一人公司”《台大法学论丛》第22卷第2期。
2、陈清泰：“国有企业改革的形式和重点”《中国经济时报》2002年9月2日。
3、刘冠伦：《英国上市公司管治制度近况》，载于《中外法学》1998年第5期。
4、卢昌崇：“公司治理结构及新、老三会关系论”，《经济研究》1994年第11期。
5、赵经彻；《国有企业建立现代企业制度的思考与探索》，《管理世界》2000年第2期。
6、《坚持建立现代企业制度改革方向，继续加快东部地区的发展步伐》载于1999年6月27日《北京日报》。
7、郝联峰：《论国有企业的法人论理结构改革》，《厦门大学学报》（哲社版）1998年第2期。
8、石磊：“我国国有独资公司治理结构存在的问题及解决的思路”《经济体制改革》2000年第2期。
9、马俊驹、聂德宗：“公司法人治理结构的当代发展——兼论我国公司法人治理结构的重构”，《法学研究》2000年第2期。
10、国务院发展研究中心副主任陈清泰，在“友好合作与甘肃大发展” 论坛上的关于国有企业发展问题的演讲。2002年8月28日《中华工商时报》。http://www.finance.sina.com.cn。
11、剧锦文：“国有独资何处去”，《上市公司》2000年第十一期。http://www.people.com.cn。
12、“深化国企改革 发展混合所有制”，国泰君安证券网2003年10月28日，转载于《经济参考报》。
13、邹爱华：“国资委违法？国资委招聘国企高级管理者受质疑”，《粤港信息日报》 2003年10月20日。http://www.gd_hk.deyin.com。
14、《我国上市公司薪酬制度》摘自《中国证券报》，责任编辑：许锋，http://www.denglongmen.com。
15、杨萍《国有独资公司产权制度研究》，中国学术期刊网，http://211.151.91.82/cdmdzy/abrief.asp。
16、艾茜，《国有独资公司治理结构法律分析》，中国学术期刊网。http://211.151.91.82/cdmdzy/abrief.asp。
17、企业应对“入世”策略课题组、中国企业联合会、中国企业家协会：《关于完善公司治理结构的几点建议》，www.cec-ceda.org.cn/yibg/zuanti.htm。
18、江平：《完善公司治理结构的基本法律问题》，载于2002年6月5日《财经》，转载于2003年2月23日。法学时评网,http//:www.lawintime.com。
19、王继欣、陶翀 ，“国有独资公司法人治理结构问题研究”，《当代法学》2003年第4期。
20、王佳航：“专访李保民：“国资委”将是怎样组建的？”来源于《经济月刊》，载于2003年1月24日搜狐财经频道,http//:www.sohu.com。
三、文献类：
1、《中华人民共和国公司法》，1999年。
2、《国有企业监事会暂行条例》2000年。
3、中国证监会《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，2001年。
4、上海证券交易所在2000年11月2日至3日召开的“中国上市公司治理国际研讨会”上提交的“公司治理：国际经验与中国的实践”报告中的《中国上市公司治理问卷调查结果与分析》。
5、《企业国有资产监督管理暂行条例》2003年。
四、网络资源：
1、http://211.151.91.82/cdmdzy/abrief.asp。
2、http://www.denglongmen.com。
3、http://www.people.com.cn。
4、http://www.sasac.gov.cn。
5、http//:www.sohu.com等。
李建伟著：《国有独资公司前沿问题研究 》法律出版社2002年版
国家经贸委企业改革司编：《国有企业改革与建立现代企业制度》，法律出版社2000年5月版。
李维安主编：《中国公司治理原则与国际比较》，中国财政经济出版社2001年4月版。
沈四宝主编：《国际商法论丛》第2卷与第5卷，法律出版社，2003年3月版。
倪建林著：《公司治理结构：法律与实践》，法律出版社2001年12月版。
江平主编：《新编公司法教程》，法律出版社2003年1月版。
王天鸿著：《一人公司制度比较研究》，法律出版社2003年2月版。
徐燕著：《公司法原理》，法律出版社1997年11月版。
赵旭东著：《企业法律形态论》,中国方正出版社1996年6月版。
朱慈蕴著：《公司法人格否认法理研究》，法律出版社 1998年版。
徐晓松著:《公司法与国有企业改革研究》，法律出版社2000年4月版。
梅慎实著：《现代公司机关权利构造论》（修订本），中国政法大学出版社2000年版。
何自力著：《法人资本所有制与公司治理》，南开大学出版社1997年版。
郭锋、王坚主编《公司法修改纵横谈》法律出版社。
斯道延·坦尼夫、张春霖、路·白瑞福特著：《中国的公司治理与企业改革──建立现代市场制度》，中国财政经济出版社2002年5月版。
叶祥松著：《国有公司产权关系和治理机构》，经济管理出版社2000年版。
马建堂、黄达、林岗主编：《世纪之交的国有企业研究》，经济科学出版社2000年1月版。
梅慎实著：《现代公司法人治理结构规范运作论》，中国法制出版社2001年5 月版。
魏杰著：《现代产权制度辨析》，首都经济贸易大学出版社2000年。
邓荣霖，郭武文编注：《市场经济发达国家企业管理》，中国经济出版社2000年版。
卞耀武主编：《当代外国公司法》，法律出版社1996年版。
亨利著：《西欧国有企业管理》（中译本），东北财经大学出版社 1991年版。
刘俊海著：《公司的社会责任》，法律出版社 1999年4月。
徐学鹿著： 《企业改制及运行的法律控制》 人民法院出版社 2002年版。
王宗坑著：《国有企业改革与发展》，海风出版社。
陈清泰主编：《国企改革攻坚15题》之“OECD公司治理结构原则”，中国经济出版社1999年版。
L.C.B. Gower, “The Principles of Modern Company Law”,1979,4th Edition。
Robert W. Hamilton: The Law of Corporations,法律出版社，1999年10月版。
二、论文类：
1、柯菊：“一人公司”《台大法学论丛》第22卷第2期。
2、陈清泰：“国有企业改革的形式和重点”《中国经济时报》2002年9月2日。
3、刘冠伦：《英国上市公司管治制度近况》，载于《中外法学》1998年第5期。
4、卢昌崇：“公司治理结构及新、老三会关系论”，《经济研究》1994年第11期。
5、赵经彻；《国有企业建立现代企业制度的思考与探索》，《管理世界》2000年第2期。
6、《坚持建立现代企业制度改革方向，继续加快东部地区的发展步伐》载于1999年6月27日《北京日报》。
7、郝联峰：《论国有企业的法人论理结构改革》，《厦门大学学报》（哲社版）1998年第2期。
8、石磊：“我国国有独资公司治理结构存在的问题及解决的思路”《经济体制改革》2000年第2期。
9、马俊驹、聂德宗：“公司法人治理结构的当代发展——兼论我国公司法人治理结构的重构”，《法学研究》2000年第2期。
10、国务院发展研究中心副主任陈清泰，在“友好合作与甘肃大发展” 论坛上的关于国有企业发展问题的演讲。2002年8月28日《中华工商时报》。http://www.finance.sina.com.cn。
11、剧锦文：“国有独资何处去”，《上市公司》2000年第十一期。http://www.people.com.cn。
12、“深化国企改革 发展混合所有制”，国泰君安证券网2003年10月28日，转载于《经济参考报》。
13、邹爱华：“国资委违法？国资委招聘国企高级管理者受质疑”，《粤港信息日报》 2003年10月20日。http://www.gd_hk.deyin.com。
14、《我国上市公司薪酬制度》摘自《中国证券报》，责任编辑：许锋，http://www.denglongmen.com。
15、杨萍《国有独资公司产权制度研究》，中国学术期刊网，http://211.151.91.82/cdmdzy/abrief.asp。
16、艾茜，《国有独资公司治理结构法律分析》，中国学术期刊网。http://211.151.91.82/cdmdzy/abrief.asp。
17、企业应对“入世”策略课题组、中国企业联合会、中国企业家协会：《关于完善公司治理结构的几点建议》，www.cec-ceda.org.cn/yibg/zuanti.htm。
18、江平：《完善公司治理结构的基本法律问题》，载于2002年6月5日《财经》，转载于2003年2月23日。法学时评网,http//:www.lawintime.com。
19、王继欣、陶翀 ，“国有独资公司法人治理结构问题研究”，《当代法学》2003年第4期。
20、王佳航：“专访李保民：“国资委”将是怎样组建的？”来源于《经济月刊》，载于2003年1月24日搜狐财经频道,http//:www.sohu.com。
三、文献类：
1、《中华人民共和国公司法》，1999年。
2、《国有企业监事会暂行条例》2000年。
3、中国证监会《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，2001年。
4、上海证券交易所在2000年11月2日至3日召开的“中国上市公司治理国际研讨会”上提交的“公司治理：国际经验与中国的实践”报告中的《中国上市公司治理问卷调查结果与分析》。
5、《企业国有资产监督管理暂行条例》2003年。
四、网络资源：
1、http://211.151.91.82/cdmdzy/abrief.asp。
2、http://www.denglongmen.com。
3、http://www.people.com.cn。
4、http://www.sasac.gov.cn。
5、http//:www.sohu.com等。