保赔保险与海上责任保险之比较研究
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摘要
对保赔保险的认识，实际上经历了如下过程：保赔保险不是保险——保赔保险是保险——保赔保险不是商业保险——保赔保险是一种不同于海上责任保险的保险。
本文认为，利用目前有关海上责任保险的概念与理论很难解释保赔保险的一些特征，并将保赔保险与海上责任保险的主体、合同(订立、构成、内容)、保险费、承保范围、索赔程序等进行了一一比较。在主体方面，保赔协会与保险公司的法律地位不相同，投保人也受到种种限制，在第三人方面涉及到了行政机关甚至于国家。在承保范围方面，保赔协会既承保责任险也承保财产险，还包括行政罚款。在保赔保险合同内容的构成以及权利义务方面，保赔保险与海上责任保险也存在着明显的差异，比如保赔保险的投保人享有协会董事会成员的选举权和被选举权。另外在索赔与理赔程序上也存在着很大的不同，保赔保险严格执行会员先付原则，而海上责任保险已经开始实行第三人直接诉讼制度。
本文通过对保赔保险与海上责任保险比较后认为，保赔保险不是一种单纯的海上责任保险，它既具有责任险的性质也具有财产险的性质，同时还具有与财产险和责任险不相同的一些特性，当既有原理和理论不足以解释新出现的现象时，就应当将新出现的这些现象予以研究并找出其规律，其应为一种新型的险别。
It is a long and winding journey to recognize Protection and Indemnity Insurance(P&I Insurance). P&I Insurance is not a type of insurance——P&I Insurance is a type of insurance——P&I Insurance is not commercial insurance——P&I Insurance is not the same with marine liability insurance.
We can not properly explain the special characters of P&I Insurance. For example, the legal position of P&I Club and insurance firm is not the same , the policy-holders were restricted in many kinds of ways and the third-party including administration and state; P&I Insurance cover not only liability insurance but also property insurance, even administrative penalty; there are many obvious differences between P&I Insurance and Marine Liability Insurance in the constitution , the rights and obligation of the contract; for example, the policy-holder of P&I Insurance has the right to be elected as the board member and to select the board member. Besides, there are some discrepancies in the compensation claim procedure, P&I Insurance hold the "pay first" clause, meanwhile, the marine liability insurance has stared to give the insured the right to sue insurer directly.
By comparing the elements of P&I Insurance and Marine Liability Insurance, this essay holds the idea below. P&I Insurance is not pure Marine Liability Insurance, it has some of the characters of both liability insurance and property insurance, at the meantime, it shows the characters neither the liability insurance nor the property insurance has. When the existed theory and concept can not explain these new phenomenon, we should do some research on it and then find out the disciplinarian, it is a new type of marine insurance.
本文认为，利用目前有关海上责任保险的概念与理论很难解释保赔保险的一些特征，并将保赔保险与海上责任保险的主体、合同(订立、构成、内容)、保险费、承保范围、索赔程序等进行了一一比较。在主体方面，保赔协会与保险公司的法律地位不相同，投保人也受到种种限制，在第三人方面涉及到了行政机关甚至于国家。在承保范围方面，保赔协会既承保责任险也承保财产险，还包括行政罚款。在保赔保险合同内容的构成以及权利义务方面，保赔保险与海上责任保险也存在着明显的差异，比如保赔保险的投保人享有协会董事会成员的选举权和被选举权。另外在索赔与理赔程序上也存在着很大的不同，保赔保险严格执行会员先付原则，而海上责任保险已经开始实行第三人直接诉讼制度。
本文通过对保赔保险与海上责任保险比较后认为，保赔保险不是一种单纯的海上责任保险，它既具有责任险的性质也具有财产险的性质，同时还具有与财产险和责任险不相同的一些特性，当既有原理和理论不足以解释新出现的现象时，就应当将新出现的这些现象予以研究并找出其规律，其应为一种新型的险别。
It is a long and winding journey to recognize Protection and Indemnity Insurance(P&I Insurance). P&I Insurance is not a type of insurance——P&I Insurance is a type of insurance——P&I Insurance is not commercial insurance——P&I Insurance is not the same with marine liability insurance.
We can not properly explain the special characters of P&I Insurance. For example, the legal position of P&I Club and insurance firm is not the same , the policy-holders were restricted in many kinds of ways and the third-party including administration and state; P&I Insurance cover not only liability insurance but also property insurance, even administrative penalty; there are many obvious differences between P&I Insurance and Marine Liability Insurance in the constitution , the rights and obligation of the contract; for example, the policy-holder of P&I Insurance has the right to be elected as the board member and to select the board member. Besides, there are some discrepancies in the compensation claim procedure, P&I Insurance hold the "pay first" clause, meanwhile, the marine liability insurance has stared to give the insured the right to sue insurer directly.
By comparing the elements of P&I Insurance and Marine Liability Insurance, this essay holds the idea below. P&I Insurance is not pure Marine Liability Insurance, it has some of the characters of both liability insurance and property insurance, at the meantime, it shows the characters neither the liability insurance nor the property insurance has. When the existed theory and concept can not explain these new phenomenon, we should do some research on it and then find out the disciplinarian, it is a new type of marine insurance.
引文
① 参见王桂香：《保赔保险和海上承运人息息相关》，载《集装箱化》，2006年第8期，第8页。
① 参加王琦：《船东保赔保险件质浅析》，载《上海保险》，2001年第3期，第23页。
② 参加司玉琢：《海商法》，法律出版社 2003版，第397页。
③ 参加任天干：《保赔保险合同法简论》，上海海运学院 2002级硕士毕业论文，第1页。
① 参见艾素君：《保赔保险合同法律制度研究》，武汉大学 2005级博士毕业论文，第4页。
① 参见李希平：《船舶保险和保赔保险若干问题之比较》，上海海运学院2002级硕士毕业论文，第6页。
② 参见司玉琢：《海商法》，法律出版社 2003年版，第338页。
③ 本文所指之海上责任保险，仅指海上商业责任保险。
① 参见司玉琢：《国际海事立法趋势及对策研究》，法律出版社 2003年版，第351页。
② 参见吴克林：《海上责任保险法律制度研究》，上海海运学院 2003硕士毕业论文，第12页。
③ 参见苏同江：《海上保险实务与法律》，大连海事大学出版社 2005年版，第108页。
④ 参见苟青：论《海商法》218第三人与海上责任保险合同，大连海事大学 2006级硕士毕业论文，第4页。
① 参见朱铭来：《保险法学》，南开大学出版社 2006年版，第173页。
① 参见司玉琢：《国际海事立法趋势及对策研究》，法律出版社 2003年版，第354页。
② 参见苟青：论《海商法》218第三人与海上责任保险合同，大连海事大学2006级硕士毕业论文，第2页。
① 参见江朝国：《保险法基础理论》，中国政法大学出版社 2002年版，第121页。
② 参见覃有土：《保险法概论》，北京大学出版社 2001年版，第119页。
① See Steven J.Hazelwood P&I Clubs Law and Practice, LLP,1989,p.88.
② 参见何光权：《ISM规则对船舶保赔保险的影响》，《载上海保险》，2001年第5期，第15页。
③ 参见何光权：《ISM规则对船舶保赔保险的影响》，《载上海保险》，2001年第5期，第15页。
④ 参见李可：《海上责任保险及其发展趋势》，上海海事大学2005年硕士毕业论文，第26页。
① 参见江朝国：《保险法基础理论》，中国政法大学出版社 2002版，第121页。
② 参见陈宪民：《海商法理论与司法实践》，北京大学出版社 2006年版，第345页。
③ 参见应世昌：《海上保险学》，上海财经大学出版社 1996年版，第3页。
① 参见王琦：《船东保赔保险性质浅析》，载《上海保险》2001年第11期，第24页。
② 参见方乐华：《保险法论》，立信会计出版社 2002年版，第4页。
③ 参见曾立新：《海上保险学》，对外经济贸易大学出版社2001年版，第553-554页。
④ 参见郭瑜：《海商法教程》，北京大学出版社 2006年版，第321页。
① 参见安丰明：《船东保赔协会法律制度研究》，西南政法大学 2004级博士毕业论文，第186页。
② 参见马原：《保险法条文精释》，人民法院出版社 2003年版，第42页。
① 参见卞耀武：《中华人民共和国保险法释义》，法律出版社 2003年版，第250——251页。
② 参见许俊强：《船舶保赔保险热点法律问题研究》，福建政法管理干部学院学报，2005年第3期，第21页。
③ 参见郑璐璐：《论保赔保险的法律性质》，大连海事大学2002级硕士毕业论文，第13——17页。
④ 参见William Tetley著，张永坚等译，《国际海商法》，法律出版社 2005年版，第12页。
⑤ 参见郭瑜：《海商法教程》，北京大学出版社 2006年版，第19页。
⑥ 参见曾立新：《海上保险学》，对外经济贸易大学出版社 2001年版，第530页。
⑦ 参见陈宪民：《海商法理论与司法实践》，北京大学出版社 2006年版，第345页。
① 参见李可：《海上责任保险及其发展趋势》，上海海事大学 2005年硕士毕业论文，第20页。
② 参见邹海林：《责任保险论》，法律出版社 1999年版，第85页。
① 参见马炜：《试论责任保险第三人直接给付请求权》，载《台湾法学研究学刊》2003年第2期，第22——24页。
① 参见郑璐璐：《论保赔保险的法律性质》，大连海事大学2002级硕士毕业论文，第19页。
② See Steven J. HazPlwood P&I Clubs Law and Practice.LLP,1989,p.53
③ 参见任天干：《保赔保险合同法简论》，上海海运学院2002级硕士毕业论文，第2页。
① See Marine Insurance Act (MIA), 1906, 6 EDW. 7, C. 41, Section 21, When contract is deemed to be concluded
② Cf: C. T. 1. v. Oceanus [19821 2 Lloyd's Rep. 178; [19841 1 Lloyd's Rep. 476 (C.A)
③ See Steven J. Hazelwood P&I Clubs Law and Practice, LLP, 1989, p. 54
① See Steven J. Hazelwood P&I Clubs Law and Practice, LLP, 1989, p. 54——55
② 参见汪鹏南：《论保赔保险合同的法律性质》，载《中国海商法年刊》，2000年第11期，第160页。
③ Volkswagenwerk A. G and Wolfsburger Transport Gesellschaft m.b.H.v. International Mutual Strike Assurance Co.(Bermuda)Ltd.f 197712 Llovd's Rev. 503 (C.A)，转引自：艾素君：《保赔保险合同法律制度研究》，武汉大学2005博士论文，第21页。
④ Compania Maritima San Basilio S.A.v. The Oceanus Mutual Underwriting Association (Bermuda) Ltd. [1976] 2 Lloyd‘s Rep.171.转引自：艾素君：《保赔保险合同法律制度研究》，武汉大学2005级博士毕业论文，第21页。
⑤ 武汉海事法院(2002)，武海商字第16号民事判决书。
① 参见朱有彬：《保险法实务与案例评析》，中国工商出版社2003年版，第41页。
① 参见苟青：论《海商法》218第三人与海上责任保险合同，大连海事大学2006硕士毕业论文，第5页。
② 参见艾素君：《保赔保险合同法律制度研究》，武汉大学2005级博士毕业论文，第49——52页。
③ 参见李可：《海上责任保险及其发展趋势》，上海海事大学2005年硕士毕业论文，第16页。
① 参见樊启荣：《责任保险与索赔理赔》，人民法院出版社2002年版，第16页。
② 参见邹海林：《责任保险论》，法律出版社1999年版，第54页。
① 参见任天干：《保赔保险合同法简论》，上海海运学院2002级硕士毕业论文，第12页。
① 参见袁宗蔚：《保险学》，三民书局1984年版，第567页。
② 参见吴克林：《海上责任保险法律制度研究》，上海海事大学2003级硕士毕业论文，第21页。
① 参见王琦：《船东保赔保险性质浅析》，载．《上海保险》2001年第3期，第19页。
② 参见中国船东互保协会2000，第5条“保赔保险承保风险”附录。
① 如2003 Gard P&I Rule 87. Payment first by Member 1. Unless the Association shall in its absolute discretion otherwise determine, it is a condition precedent to a Member's right to recover from the Association in respect of any liability, loss, cost or expense that he shall first have discharged or paid the same. 2, The Association shall not be obliged to compensate a Member for a payment made to a third party unless the Member'sliability to make that payment has been determined by: (a) a final judgment or order of a competent court; or (b) a final arbitration award (if settlement of the dispute by arbitration was agreed upon before the dispute arose, or was,with the consent of the Association, agreed upon subsequently); or (c) a final settlement of the dispute approved by the Association
② [1997]2 Lloyd's Rep．529 at 534，转引自郑璐璐：《论保赔保险的法律性质》，大连海事大学2002级硕士毕业论文，第41页。
① The "Allobrogia", [1979] 1, Lloyd's Rep. 190
② See Steven J. HazPlwood P&I Clubs Law and Practice. LLP, 1989, p. 235
① See Steven J. HazPlwood P&I Clubs Law and Practice. LLP, 1989, p. 235
1．司玉琢．海商法[M]．北京：法律出版社，2003
2．司玉琢．国际海事立法趋势及对策研究[M]．北京：法律出版社，2003．
3．邹海林．责任保险论[M]．北京：法律出版社，1999
4．苏同江．海上保险实务与法律[M]．大连：大连海事大学出版社，2005．
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6．覃有土．保险法概论[M]．北京：北京大学出版社，2001．
7．陈宪民．海商法理论与司法实践[M]．北京：北京大学出版社，2006．
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10．曾立新．海上保险学[M]．北京：对外经济贸易大学出版社，2001．
11．郭瑜．海商法教程[M]．北京：北京大学出版社，2006．
12．马原．保险法条文精释[M]．北京：人民法院出版社，2003．
13．卞耀武．中华人民共和国保险法释义[M]．北京：法律出版社，2003．
14．朱有彬．保险法实务与案例评析[M]．北京：中国工商出版社，2003．
15．樊启荣．责任保险与索赔理赔[M]．北京：人民法院出版社，2002年．
16．何光权．ISM规则对船舶保赔保险的影响[J]．上海保险，2001．
17．王桂香．保赔保险和海上承运人息息相关[J]，集装箱化，2006
18．王琦．船东保赔保险件质浅析[J]．上海保险，2001(3)
19．许俊强．船舶保赔保险热点法律问题研究[J]．福建政法管理干部学院学报，2005(3)．
20．马炜．试论责任保险第三人直接给付请求权[J]．台湾法学研究学刊，2003(2)．
21．汪鹏南．论保赔保险合同的法律性质[J]．中国海商法年刊，2000(11)．
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23．任天干．保赔保险合同法简论[D]．上海海运学院，2002，硕士毕业论文．
24．艾素君．保赔保险合同法律制度研究[D]，武汉大学2005博士论文．
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26．吴克林．海上责任保险法律制度研究[D]．上海海运学院，2003硕士论文．
27．李可．海上责任保险及其发展趋势[D]．上海海事大学，2005年硕士论文．
28．安丰明．船东保赔协会法律制度研究[D]．西南政法大学，2004博士毕业论文．
29．郑璐璐．论保赔保险的法律性质[D]．大连海事大学，2002硕士毕业论文．
30．李可．海上责任保险及其发展趋势[D]．上海海事大学，2005年硕士论文．
31．苟青．论《海商法》218第三人与海上责任保险合同[D]．大连海事大学2006硕士论文．
32．Malcolm A．Clarke著；保险合同法[D]，何美欢，吴志攀等译，北京大学出版社 2000
33．William Tetley著，张永坚等译，国际海商法[D]，法律出版社，2005
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① 参加王琦：《船东保赔保险件质浅析》，载《上海保险》，2001年第3期，第23页。
② 参加司玉琢：《海商法》，法律出版社 2003版，第397页。
③ 参加任天干：《保赔保险合同法简论》，上海海运学院 2002级硕士毕业论文，第1页。
① 参见艾素君：《保赔保险合同法律制度研究》，武汉大学 2005级博士毕业论文，第4页。
① 参见李希平：《船舶保险和保赔保险若干问题之比较》，上海海运学院2002级硕士毕业论文，第6页。
② 参见司玉琢：《海商法》，法律出版社 2003年版，第338页。
③ 本文所指之海上责任保险，仅指海上商业责任保险。
① 参见司玉琢：《国际海事立法趋势及对策研究》，法律出版社 2003年版，第351页。
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④ 参见苟青：论《海商法》218第三人与海上责任保险合同，大连海事大学 2006级硕士毕业论文，第4页。
① 参见朱铭来：《保险法学》，南开大学出版社 2006年版，第173页。
① 参见司玉琢：《国际海事立法趋势及对策研究》，法律出版社 2003年版，第354页。
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② 参见覃有土：《保险法概论》，北京大学出版社 2001年版，第119页。
① See Steven J.Hazelwood P&I Clubs Law and Practice, LLP,1989,p.88.
② 参见何光权：《ISM规则对船舶保赔保险的影响》，《载上海保险》，2001年第5期，第15页。
③ 参见何光权：《ISM规则对船舶保赔保险的影响》，《载上海保险》，2001年第5期，第15页。
④ 参见李可：《海上责任保险及其发展趋势》，上海海事大学2005年硕士毕业论文，第26页。
① 参见江朝国：《保险法基础理论》，中国政法大学出版社 2002版，第121页。
② 参见陈宪民：《海商法理论与司法实践》，北京大学出版社 2006年版，第345页。
③ 参见应世昌：《海上保险学》，上海财经大学出版社 1996年版，第3页。
① 参见王琦：《船东保赔保险性质浅析》，载《上海保险》2001年第11期，第24页。
② 参见方乐华：《保险法论》，立信会计出版社 2002年版，第4页。
③ 参见曾立新：《海上保险学》，对外经济贸易大学出版社2001年版，第553-554页。
④ 参见郭瑜：《海商法教程》，北京大学出版社 2006年版，第321页。
① 参见安丰明：《船东保赔协会法律制度研究》，西南政法大学 2004级博士毕业论文，第186页。
② 参见马原：《保险法条文精释》，人民法院出版社 2003年版，第42页。
① 参见卞耀武：《中华人民共和国保险法释义》，法律出版社 2003年版，第250——251页。
② 参见许俊强：《船舶保赔保险热点法律问题研究》，福建政法管理干部学院学报，2005年第3期，第21页。
③ 参见郑璐璐：《论保赔保险的法律性质》，大连海事大学2002级硕士毕业论文，第13——17页。
④ 参见William Tetley著，张永坚等译，《国际海商法》，法律出版社 2005年版，第12页。
⑤ 参见郭瑜：《海商法教程》，北京大学出版社 2006年版，第19页。
⑥ 参见曾立新：《海上保险学》，对外经济贸易大学出版社 2001年版，第530页。
⑦ 参见陈宪民：《海商法理论与司法实践》，北京大学出版社 2006年版，第345页。
① 参见李可：《海上责任保险及其发展趋势》，上海海事大学 2005年硕士毕业论文，第20页。
② 参见邹海林：《责任保险论》，法律出版社 1999年版，第85页。
① 参见马炜：《试论责任保险第三人直接给付请求权》，载《台湾法学研究学刊》2003年第2期，第22——24页。
① 参见郑璐璐：《论保赔保险的法律性质》，大连海事大学2002级硕士毕业论文，第19页。
② See Steven J. HazPlwood P&I Clubs Law and Practice.LLP,1989,p.53
③ 参见任天干：《保赔保险合同法简论》，上海海运学院2002级硕士毕业论文，第2页。
① See Marine Insurance Act (MIA), 1906, 6 EDW. 7, C. 41, Section 21, When contract is deemed to be concluded
② Cf: C. T. 1. v. Oceanus [19821 2 Lloyd's Rep. 178; [19841 1 Lloyd's Rep. 476 (C.A)
③ See Steven J. Hazelwood P&I Clubs Law and Practice, LLP, 1989, p. 54
① See Steven J. Hazelwood P&I Clubs Law and Practice, LLP, 1989, p. 54——55
② 参见汪鹏南：《论保赔保险合同的法律性质》，载《中国海商法年刊》，2000年第11期，第160页。
③ Volkswagenwerk A. G and Wolfsburger Transport Gesellschaft m.b.H.v. International Mutual Strike Assurance Co.(Bermuda)Ltd.f 197712 Llovd's Rev. 503 (C.A)，转引自：艾素君：《保赔保险合同法律制度研究》，武汉大学2005博士论文，第21页。
④ Compania Maritima San Basilio S.A.v. The Oceanus Mutual Underwriting Association (Bermuda) Ltd. [1976] 2 Lloyd‘s Rep.171.转引自：艾素君：《保赔保险合同法律制度研究》，武汉大学2005级博士毕业论文，第21页。
⑤ 武汉海事法院(2002)，武海商字第16号民事判决书。
① 参见朱有彬：《保险法实务与案例评析》，中国工商出版社2003年版，第41页。
① 参见苟青：论《海商法》218第三人与海上责任保险合同，大连海事大学2006硕士毕业论文，第5页。
② 参见艾素君：《保赔保险合同法律制度研究》，武汉大学2005级博士毕业论文，第49——52页。
③ 参见李可：《海上责任保险及其发展趋势》，上海海事大学2005年硕士毕业论文，第16页。
① 参见樊启荣：《责任保险与索赔理赔》，人民法院出版社2002年版，第16页。
② 参见邹海林：《责任保险论》，法律出版社1999年版，第54页。
① 参见任天干：《保赔保险合同法简论》，上海海运学院2002级硕士毕业论文，第12页。
① 参见袁宗蔚：《保险学》，三民书局1984年版，第567页。
② 参见吴克林：《海上责任保险法律制度研究》，上海海事大学2003级硕士毕业论文，第21页。
① 参见王琦：《船东保赔保险性质浅析》，载．《上海保险》2001年第3期，第19页。
② 参见中国船东互保协会2000，第5条“保赔保险承保风险”附录。
① 如2003 Gard P&I Rule 87. Payment first by Member 1. Unless the Association shall in its absolute discretion otherwise determine, it is a condition precedent to a Member's right to recover from the Association in respect of any liability, loss, cost or expense that he shall first have discharged or paid the same. 2, The Association shall not be obliged to compensate a Member for a payment made to a third party unless the Member'sliability to make that payment has been determined by: (a) a final judgment or order of a competent court; or (b) a final arbitration award (if settlement of the dispute by arbitration was agreed upon before the dispute arose, or was,with the consent of the Association, agreed upon subsequently); or (c) a final settlement of the dispute approved by the Association
② [1997]2 Lloyd's Rep．529 at 534，转引自郑璐璐：《论保赔保险的法律性质》，大连海事大学2002级硕士毕业论文，第41页。
① The "Allobrogia", [1979] 1, Lloyd's Rep. 190
② See Steven J. HazPlwood P&I Clubs Law and Practice. LLP, 1989, p. 235
① See Steven J. HazPlwood P&I Clubs Law and Practice. LLP, 1989, p. 235
1．司玉琢．海商法[M]．北京：法律出版社，2003
2．司玉琢．国际海事立法趋势及对策研究[M]．北京：法律出版社，2003．
3．邹海林．责任保险论[M]．北京：法律出版社，1999
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