我国私募基金及其规制研究
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摘要
目前，全球私募基金总量已经超过10万亿美元。在履行WTO协议金融业全面开放和国内经济快速发展对金融市场的多元化要求的压力之下，我国私募基金也呈现出火热的发展势头，估计现已超过1万亿元人民币。市场对私募证券投资基金的法律制定及私募风险投资基金的法律完善的要求日益强烈。本文在学习美国等国家和地区先进立法经验的基础上，对我国私募基金的法律规制进行了一定的探索。
全文分为三个部分。第一章对私募基金的概述；第二章介绍私募基金常用的组织治理结构：有限合伙制；第三章通过分析我国私募基金现状，提出了法律规制方面的一点思考。
本文的主要创新在于：
1．在宏观方面，将私募基金分为私募证券投资基金和私募风险投资基金两条并行脉路分别进行研究，提出“他们虽然活跃在不同的领域却是相濡以沫、互助发展”这一观点。
2．在微观方面，提出了以下主要几点建议。
一是对私募证券投资基金的主要建议有：
①以现在地下私募基金发起人和管理人的平均条件立法；
②私募发行的信息披露要求应以当事人之间协商为主，尊重市场主体的自治精神。
二是对私募风险投资基金的主要建议有：
①修改《公司法》，对股份制风险投资公司发起人规定适当的资格条件；
②以美国在风险投资者和风险企业之间合同的经验条款事项为蓝本，适当修改后增入我国《合同法》“委托合同”一章中，作为此类合同的必要条款事项。
At present, the total amount of private fund globally has exceeded 10 trillion U.S. dollars. China's private fund also displays fervent developing tendency that having exceeded 1 trillion RMB yuan ,under the diversifying request from the pressure by which developing rapidly to financial market and the opening-up in all—round by fulfilling the WTO agreement.The demand for Law-making of private securities investment fund and Law- amending of private venture investment fund is gradually intense.Based on studying legislative experiences of USA and other advanced countries and some regions,this thesis has maken the certain exploration.
This thesis is composed of three sections.The first chapter is a brief introduction on private fund.The second chapter is a introduction of the organization of private fund that is in common use: Limited Partnership.The third chapter is a few points which brought forward from the study of private fund.
The new points is mainly lain in:
1.In the macroscopic view, I respectively study Private securities investment fund and Private venture investment fund ,bring forward that though existed in different field ,they are helping each other development when both in harmonious circumstances.
2.In the microscopic view, main new points have been come up with by me lain in:
①main suggestions to Private securities investment fund is lain in: firstly, Law-making should be based on average fund condiction of the illegal Private securities investment fund. Secondly, the information disclosure that Private securities investment fund issue demands should be consult between originator and investor,giving first place to the autonomous spirits of the marketplace parties.
②main suggestions to Private venture investment fund is lain in: firstly, it should be done to revise Cooperation Law in order to stipulate appropriate qualification to originators of the stock venture investment fund. Secondly, to take American'certain contract clause items between venture investors and venture cooperations for blueprint , after adopting them appropriately, it should be done to add them into the chapter of entrusting contract in Cooperation Law as the necessary clause items.
全文分为三个部分。第一章对私募基金的概述；第二章介绍私募基金常用的组织治理结构：有限合伙制；第三章通过分析我国私募基金现状，提出了法律规制方面的一点思考。
本文的主要创新在于：
1．在宏观方面，将私募基金分为私募证券投资基金和私募风险投资基金两条并行脉路分别进行研究，提出“他们虽然活跃在不同的领域却是相濡以沫、互助发展”这一观点。
2．在微观方面，提出了以下主要几点建议。
一是对私募证券投资基金的主要建议有：
①以现在地下私募基金发起人和管理人的平均条件立法；
②私募发行的信息披露要求应以当事人之间协商为主，尊重市场主体的自治精神。
二是对私募风险投资基金的主要建议有：
①修改《公司法》，对股份制风险投资公司发起人规定适当的资格条件；
②以美国在风险投资者和风险企业之间合同的经验条款事项为蓝本，适当修改后增入我国《合同法》“委托合同”一章中，作为此类合同的必要条款事项。
At present, the total amount of private fund globally has exceeded 10 trillion U.S. dollars. China's private fund also displays fervent developing tendency that having exceeded 1 trillion RMB yuan ,under the diversifying request from the pressure by which developing rapidly to financial market and the opening-up in all—round by fulfilling the WTO agreement.The demand for Law-making of private securities investment fund and Law- amending of private venture investment fund is gradually intense.Based on studying legislative experiences of USA and other advanced countries and some regions,this thesis has maken the certain exploration.
This thesis is composed of three sections.The first chapter is a brief introduction on private fund.The second chapter is a introduction of the organization of private fund that is in common use: Limited Partnership.The third chapter is a few points which brought forward from the study of private fund.
The new points is mainly lain in:
1.In the macroscopic view, I respectively study Private securities investment fund and Private venture investment fund ,bring forward that though existed in different field ,they are helping each other development when both in harmonious circumstances.
2.In the microscopic view, main new points have been come up with by me lain in:
①main suggestions to Private securities investment fund is lain in: firstly, Law-making should be based on average fund condiction of the illegal Private securities investment fund. Secondly, the information disclosure that Private securities investment fund issue demands should be consult between originator and investor,giving first place to the autonomous spirits of the marketplace parties.
②main suggestions to Private venture investment fund is lain in: firstly, it should be done to revise Cooperation Law in order to stipulate appropriate qualification to originators of the stock venture investment fund. Secondly, to take American'certain contract clause items between venture investors and venture cooperations for blueprint , after adopting them appropriately, it should be done to add them into the chapter of entrusting contract in Cooperation Law as the necessary clause items.
引文
1 高如星、王敏祥著：《美国证券法》，2000年1月第1版，北京法律出版社，第55-56页。
2 高如星、王敏祥著：《美国证券法》，2000年1月第1版，北京法律出版社，第24页。
3 张洁：《私募股权投资基金的中国道路》，《财经》，2006年第15期，第11页
4 刘健钧：《论我国创业投资法律体系建设》，《投资与证券》，2004年第10期，第112页。
5 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第129-130页。
6 高如星、王敏祥著：《美国证券法》，2000年1月第1版，北京法律出版社，第80页。
7 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第189-190页。
8 郭晓婧：《QFⅡ扩容基金滞胀》，《21世纪经济报道》，2006年11月3日。
9 周程：《外资并购和全球化视野》，《国际融资》，2006年第9期。
10 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第125-126页。
11 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第126-127页。
12 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第130页。
13 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第131页。
14 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第76页。
15 张洁：《私募股权投资基金的中国道路》，《财经》，2006年第13期，第10页。
16 吴昊：《美国风险资本运作过程中的治理结构及启示》，《投资与证券》，2003年第4期，第124页。
17 田士城：《隐名合伙与有限合伙比较研究》，《民商法学》(人大复印资料)，2003年第3期，第89页。
18 宋永新：《美国有限合伙法的新发展》，《民商法学》(人大复印资料)，2001年第1期，第98页。
19 秦旭东：《“有限”合伙人—新VC的市场机会与风险管理》，《21世纪经济报道》，2006年5月29日第25版。
20 秦旭东：《“有限”合伙人—新VC的市场机会与风险管理》，《21世纪经济报道》，2006年5月29日第25版。
21 沈宗灵主编：《法理学》，北京大学出版社，1999年3月第1版，第445页。
22 谢强华：《创制有限合伙推进风险投资》，战略研究院网站，2003年6月4日。
23 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第112页。
24 刘燕：《新合伙形态的双重使命》，《21世纪经济报道》，2006年5月29日第26版。
25 黄欣：《中国地下私募证券投资基金对香港基金业的启示》，《台港澳及海外财政金融》(人大复印资料)，2002年第1期，第43页。
26 黄欣：《中国地下私募证券投资基金对香港基金业的启示》，《台港澳及海外财政金融》(人大复印资料)，2002年第1期，第43页。
27 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第169页。
28 张洁：《私募股权投资基金的中国道路》，《财经》，2006年第15期，第11页
29 张洁：《私募股权投资基金的中国道路》，《财经》，2006年第15期，第11页
30 郭雳：《台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示》，《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)，2004年第1期，第7页。
31 万勇：《美国私募发行证券的转售问题研究—兼论我国非公开发行证券转售制度的构建》，《证券市场导报》，2006年9月号，第51页。
32 郭雳：《台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示》，《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)，2004年第1期，第7页。
33 万勇：《美国私募发行证券的转售问题研究—兼论我国非公开发行证券转售制度的构建》，《证券市场导报》，2006年9月号，第51页。
34 万勇：《美国私募发行证券的转售问题研究—兼论我国非公开发行证券转售制度的构建》，《证券市场导报》，2006年9月号，第52页。
35 郭雳：《台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示》，《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)，2004年第1期，第7页。
36 斯密(英)著、唐日松等译，北京华夏出版社，2004年12月出版，第4页。
37 吴昊：《美国风险资本运作过程中的治理结构及启示》，《投资与证券》，2003年第4期，第125页。
38 吴昊：《美国风险资本运作过程中的治理结构及启示》，《投资与证券》，2003年第4期，第125页。
39 朱晔：《私募基金法律调控探析》，《投资与证券》，2006年第1期，第112页。
40 郭雳：《台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示》，《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)，2004年第1期，第10页
41 郭雳：《台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示》，《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)，2004年第1期，第10页。
42 郭雳：《台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示》，《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)，2004年第1期，第9页．
43 李诗祥：《专家破题：中小企业融资难症结何在》，《国际融资》，2006年第12期，第10页。
44 郭雳：《台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示》，《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)，2004年第1期，第11页。
1．夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，上海远东出版社，2002
2．李惠主编：《走近私募基金》，北京经济科学出版社，2001．7
3．韩志国、段强主编：《私募基金：稳定因素还是稳乱因素》，北京经济科学出版社，2002．5
4．刘志阳著：《创业资本的金融政治经济学》，北京经济管理出版社，2004
5．陈卫东主编：《投资基金管理》，北京科学出版社，2004．8
6．徐学鹿主编：《信托法》，北京人民法院出版社，1999．12
7．刘振亚主编：《美国共同基金》，北京经济出版社，2001．12
8．胡智主编：《国际金融市场》，北京科学出版社，2004
9．孙飞主笔：《信托治理优化论》，北京中国经济出版社，2005．4
10．郄永忠著：《混业“涅槃”：中国证券业的战略抉择与制度安排》，北京企业管理出版社，2005．4
11．法柏[美]等著、陈绣玲等译：《法柏报告—透视股市慌言》，北京中信出版社，2003．5
12．乔治索罗斯著、孙忠、侯纯译：《金融炼金术》，海南出版社，1999．4
13．鹿野嘉昭著、余熳宁译：《日本的金融制度》，北京中国金融出版社，2003．10
14．高如星、王敏祥著：《美国证券法》，北京法律出版社，2000．1
15．刘传葵著：《投资基金经济效应论》，北京经济科学出版社，2001．4
16．拉姆拜[英]等著、高原等译：《投资基金评估基础》，北京大学出版社，2004．5
17．哈森[美]著、张学安等译：《证券法》，北京中国政法大学出版社，2003．9
18．索德奎斯特[美]著、胡轩之、张云辉译，北京法律出版社，2004．6
19．刘建钧著：《创业投资制度创新论：对“风险投资”范式的检讨》，北京经济科学出版社，2004．6
20．孔淑红编著：《风险投资与融资》，北京对外经济贸易大学出版社，2002
21．郎咸平著：《操纵》，北京东方出版社，2004．5
22．曹龙骐主编：《金融学》，北京高等教育出版社，2003
23．李曜编著：《证券投资基金学》，北京清华大学出版社，2005．2
24．王松奇主编：《中国创业投资发展报告(2003)》北京经济管理出版社，2003
25．斯密[英]著、唐日松等译：《国富论》，北京华夏出版社，2004．12
26．深圳证券交易所策划国际部编：《创业板市场文集》，北京中国金融出版社，2004．6
27．中国人民大学信托基金研究所著：《中国基金业发展报告》，北京中国经济出版社，2004．6
28．中国人民大学信托基金研究所著：《中国信托业发展报告(2004)》，北京中国经济出版社，2005．3
29．盖永光编著：《信托业比较研究：历史演进、定位与发展》，济南山东人民出版社，2004．5
30．郑则壮主编：《资本市场的灵魂：投资银行全球览胜》，大连东北财经大学出版社，1998．2
31．易宪容编著：《郎咸平：以学术参与现实》，北京社会科学文献出版社，2004．1
32．陈曦文、王乃耀主编：《英国社会转型时期经济发展研究：16世纪至此18世纪中叶》，北京首都师范大学出版社，2002．7
33．张景安主编：《风险投资与法律制度》，北京中国金融出版社，2004．6
34．田宇著：《创业投资基金组织治理结构研究》，北京中国经济出版社，2004．8
35．沈宗灵主编：《法理学》，北京大学出版社，1999．3
1．张里安、符琪：“论违反信托义务的民事责任”，载于《法学评论》2006年03期。
2．郭向军、刘建钧：“创业投资企业管理暂行办法解读”，载于《证券市场导报》2006年03期。
3．中国证监会国际合作部：“证券监管的目标和原则”，载于《证券市场导报》2006年07期。
4．万勇：“美国私募发行证券转售问题研究”，载于《证券市场导报》2006年07期。
5．郭雳：“台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示”，载于《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)2004年第1期。
6．毛欢喜：“曹凤歧细说投资基金立法”，载于《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)2002年第7期。
7．朱少平“我国创业投资的发展与合伙企业法的修改”，载于《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)2002年第7期。
8．宋永新：“美国有限合伙法的新发展”，《民商法学》(人大复印资料)，2001年第1期。
9．田士城“隐名合伙与有限合伙比较研究”，《民商法学》(人大复印资料)，2003年第3期。
10．李诗详：“专家破题：中小企业融资难症结何在”，《国际融资》，2006年第12期。
11．朱晔：“私募基金法律调控探析”，《投资与证券》，2006年第1期。
12．吴昊：“美国风险资本运作过程中的治理结构及启示”，《投资与证券》，2003年第4期，。
13．周程人：“论我国创业某投资法律体系建设”，《投资与证券》，2004年第10期。
14．张洁：“私募股权投资基金的中国道路”，《财经》，2006年第15期。
15．某人：“外资并购和全球化视野”，《国际融资》，2006年第9期。
16．郭晓婧：“QFⅡ扩容基金滞胀”，《21世纪经济报道》，2006年11月3日。
17．刘燕：“新合伙形态的双重使命”，《21世纪经济报道》，2006年5月29日第26版。
18．秦旭东：“‘有限’合伙人一新VC的市场机会与风险管理”，《21世纪经济报道》，2006年5月29日第25版。
19．黄欣：“中国地下私募证券投资基金对香港基金业的启示”，《台港澳及海外财政金融》(人大复印资料)，2002年第1期。
20．谢强华：“创制有限合伙推进风险投资”，战略研究院网站，2003年6月4日。
1．《中华人民共和国合伙企业法》，载于《国务院公报》2006年第29号。
2．《商业银行个人理财业务管理暂行办法》，载于《国务院公报》2006年第25号。
3．《创业投资企业管理暂行办法》，载于《国务院公报》2006年第28号。
4．《证券投资基金运作管理办法》，载于《国务院公报》2005年第15号。
5．《商业银行设立基金管理公司试点管理办法》，载于《国务院公报》2005年第29号。
6．《证券投资基金管理公司管理办法》，载于《国务院公报》2005年第19号。
7．《中华人民共和国证券法》，载于《国务院公报》2005年第35号。
8．《证券投资基金行业高级管理人员任职管理办法》，载于《国务院公报》2005年第20号。
9．《证券投资基金托管资格管理办法》，载于《国务院公报》2005年第24号。
10．《证券投资基金信息披露管理办法》，载于《国务院公报》2005年第13号。
11．《中华人民共和国公司法》，载于《国务院公报》2004年第32号。
12．《中华人民共和国商业银行法》，载于《国务院公报》2004年第7号。
13．《中华人民共和国证券投资基金法》，载于《国务院公报》2004年第1号。
14．《证券发行上市保荐制度暂行办法》，载于《国务院公报》2004年第27号。
15．《信托投资公司资金信托管理暂行办法》，载于《国务院公报》2003年第9号。
16．《外资参股基金管理公司设立规则》，载于《国务院公报》2003年第13号。
17．《外商投资创业投资企业管理规定》，载于《国务院公报》2003年第13号。
18．《合格境外机构投资者境内证券投资管理暂行办法》，载于《国务院公报》2003年第21号。
19．《关于设立外商投资创业投资企业的暂行规定》，载于《国务院公报》2002年第16号。
20．《关于加强中小企业技术创新服务体系建设的意见》，载于《国务院公报》2001年第15号。
2 高如星、王敏祥著：《美国证券法》，2000年1月第1版，北京法律出版社，第24页。
3 张洁：《私募股权投资基金的中国道路》，《财经》，2006年第15期，第11页
4 刘健钧：《论我国创业投资法律体系建设》，《投资与证券》，2004年第10期，第112页。
5 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第129-130页。
6 高如星、王敏祥著：《美国证券法》，2000年1月第1版，北京法律出版社，第80页。
7 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第189-190页。
8 郭晓婧：《QFⅡ扩容基金滞胀》，《21世纪经济报道》，2006年11月3日。
9 周程：《外资并购和全球化视野》，《国际融资》，2006年第9期。
10 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第125-126页。
11 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第126-127页。
12 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第130页。
13 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第131页。
14 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第76页。
15 张洁：《私募股权投资基金的中国道路》，《财经》，2006年第13期，第10页。
16 吴昊：《美国风险资本运作过程中的治理结构及启示》，《投资与证券》，2003年第4期，第124页。
17 田士城：《隐名合伙与有限合伙比较研究》，《民商法学》(人大复印资料)，2003年第3期，第89页。
18 宋永新：《美国有限合伙法的新发展》，《民商法学》(人大复印资料)，2001年第1期，第98页。
19 秦旭东：《“有限”合伙人—新VC的市场机会与风险管理》，《21世纪经济报道》，2006年5月29日第25版。
20 秦旭东：《“有限”合伙人—新VC的市场机会与风险管理》，《21世纪经济报道》，2006年5月29日第25版。
21 沈宗灵主编：《法理学》，北京大学出版社，1999年3月第1版，第445页。
22 谢强华：《创制有限合伙推进风险投资》，战略研究院网站，2003年6月4日。
23 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第112页。
24 刘燕：《新合伙形态的双重使命》，《21世纪经济报道》，2006年5月29日第26版。
25 黄欣：《中国地下私募证券投资基金对香港基金业的启示》，《台港澳及海外财政金融》(人大复印资料)，2002年第1期，第43页。
26 黄欣：《中国地下私募证券投资基金对香港基金业的启示》，《台港澳及海外财政金融》(人大复印资料)，2002年第1期，第43页。
27 夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，2002年6月第1版，上海远东出版社，第169页。
28 张洁：《私募股权投资基金的中国道路》，《财经》，2006年第15期，第11页
29 张洁：《私募股权投资基金的中国道路》，《财经》，2006年第15期，第11页
30 郭雳：《台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示》，《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)，2004年第1期，第7页。
31 万勇：《美国私募发行证券的转售问题研究—兼论我国非公开发行证券转售制度的构建》，《证券市场导报》，2006年9月号，第51页。
32 郭雳：《台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示》，《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)，2004年第1期，第7页。
33 万勇：《美国私募发行证券的转售问题研究—兼论我国非公开发行证券转售制度的构建》，《证券市场导报》，2006年9月号，第51页。
34 万勇：《美国私募发行证券的转售问题研究—兼论我国非公开发行证券转售制度的构建》，《证券市场导报》，2006年9月号，第52页。
35 郭雳：《台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示》，《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)，2004年第1期，第7页。
36 斯密(英)著、唐日松等译，北京华夏出版社，2004年12月出版，第4页。
37 吴昊：《美国风险资本运作过程中的治理结构及启示》，《投资与证券》，2003年第4期，第125页。
38 吴昊：《美国风险资本运作过程中的治理结构及启示》，《投资与证券》，2003年第4期，第125页。
39 朱晔：《私募基金法律调控探析》，《投资与证券》，2006年第1期，第112页。
40 郭雳：《台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示》，《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)，2004年第1期，第10页
41 郭雳：《台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示》，《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)，2004年第1期，第10页。
42 郭雳：《台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示》，《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)，2004年第1期，第9页．
43 李诗祥：《专家破题：中小企业融资难症结何在》，《国际融资》，2006年第12期，第10页。
44 郭雳：《台湾地区证券私募法律规范的最新发展评析及启示》，《经济法学、劳动法学》(人大复印资料)，2004年第1期，第11页。
1．夏斌、陈道富著：《中国私募基金报告》，上海远东出版社，2002
2．李惠主编：《走近私募基金》，北京经济科学出版社，2001．7
3．韩志国、段强主编：《私募基金：稳定因素还是稳乱因素》，北京经济科学出版社，2002．5
4．刘志阳著：《创业资本的金融政治经济学》，北京经济管理出版社，2004
5．陈卫东主编：《投资基金管理》，北京科学出版社，2004．8
6．徐学鹿主编：《信托法》，北京人民法院出版社，1999．12
7．刘振亚主编：《美国共同基金》，北京经济出版社，2001．12
8．胡智主编：《国际金融市场》，北京科学出版社，2004
9．孙飞主笔：《信托治理优化论》，北京中国经济出版社，2005．4
10．郄永忠著：《混业“涅槃”：中国证券业的战略抉择与制度安排》，北京企业管理出版社，2005．4
11．法柏[美]等著、陈绣玲等译：《法柏报告—透视股市慌言》，北京中信出版社，2003．5
12．乔治索罗斯著、孙忠、侯纯译：《金融炼金术》，海南出版社，1999．4
13．鹿野嘉昭著、余熳宁译：《日本的金融制度》，北京中国金融出版社，2003．10
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