专利权法律冲突问题研究
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摘要
专利权法律冲突是指两个或两个以上不同法域的专利法律对专利法律关系的规定各不相同，却又竞相适用于该专利法律关系之上，从而造成在法律适用上冲突的现象。随着全球经济、科技一体化进程的加快，涉外专利权纠纷层出不穷，应当突破专利权地域性理论上的窠臼，建立和完善专利权法律冲突立法，否则，大量涉外专利权纠纷将难以得到有效的司法解决。
本文运用综合研究、实证研究和比较研究的方法，分析了专利权地域性产生的本质根源及对专利权法律冲突产生的影响，指出国与国之间的密切互动使得建立和完善专利权法律冲突立法以解决跨国专利权纠纷成为现实的需要。文章提出了专利权法律冲突的解决方案，在鉴别分析他国已有制度的基础上，对我国专利权法律冲突的相关立法提出了建议。
本文共分6章，第1章以专利权法律冲突产生的理论和制度障碍为视角，对专利权及专利制度的基本问题进行了论述，具体内容包括专利权的性质、内容、基本特征以及专利制度的正当性。
第2章论述了法律冲突产生的本质、历史、条件及解决方法。
第3章梳理了专利权法律冲突的各种学说，分析了专利权地域性形成的原因，阐明突破专利权地域性的理论依据，指出专利权地域性的消失带有必然性，现阶段部分国家已经突破了专利权的地域性，并且在涉外案件的管辖制度上进行了创新，用以解决国际交往密切所带来的跨国专利权纠纷。
第4章从统一实体法的角度探寻了专利权法律冲突解决的可能性，包括《保护工业产权巴黎公约》等在内的专利权国际条约和在一些地区开展的统一专利权运动促进了专利制度的趋同。
第5章论述了专利权法律冲突的冲突法解决方法，分析了各国立法中的专利权冲突规则，指出了其存在的缺陷，并对专利权冲突规则的确立进行了图景分析。
第6章通过个案研究指出我国现有专利权法律冲突立法的缺陷与不足，论述了其未来完善的模式，并就具体制度的建立提出了立法建议。
The patent conflict of laws is refer to that the regulations of the patent laws from two or more than two law regions are different while they are both applicable which gives rise to the conflict of application of laws. With the whole world economy, science and technology integration course being accelerated, foreign-concerning disputes on patent rights are emerging in an endless stream. It is necessary to break through the restriction on the regional theory of patent rights establish and perfect private international law which includes the conflict law of patent rights, otherwise, the big amount of foreign-concerning disputes of patent rights will not be solved effectively in a judiciary way.
The article analyzed the essential root of the regional characteristic of patent rights and the influence to the conflicts of patent rights by the means of comprehensive research, practical research and contrastive research and pointed out that the close interaction between countries has made the establishing and perfecting the regulations of patent conflict law which is used to solve the transnational disputes of patent rights becomes an actual need. The article also put forward the methods of resolving the disputes of patent rights and raised some suggestions about relative legislation about patent conflict of laws in China.
This article is constituent of six chapters. Chapter One discussed the fundamental issues of the patent rights and the rules of patent rights, which based on the angle of the theories and rule obstacles of the conflicts of laws of patent rights. The detailed content included the nature, content, characteristic of the patent rights and the justifiability of the patent legal system.
Chapter Two elaborated the nature, history, conditions and settlement of the conflict of laws.
Chapter Three compiled various theories about the patent conflict of, analyzed the formation cause of the patent's regional characteristic, clarified the theoretical foundation of breaking through the regional characteristic of patent and pointed out the
necessity of the vanishment of the regional characteristic of patent. Nowadays some countries have already broken through the regional characteristic of patent rights and innovated in the jurisdiction of the foreign-concerning cases in order to solve the transnational disputes of patent rights that are brought by the close international contact
Chapter Four probed the possibility of the settlement of conflicts of laws of patent rights. The international treaties including the and the movement of the uniformizing of patent rights have greatly improved the unity of the patent law system.
Chapter Five elaborated the settlement of the conflicts of laws of patent rights with analyzing the regulations of conflicts of patent rights in existing legislations of various countries. After pointing out the defections existent conflicts of patent rights , the chapter analyzed the prospect of establishing future regulations of conflicts of patent rights.
Chapter Six pointed out the defection and insufficiency of the existing regulations about patent conflict of laws in the form of individual cases. There are also discussions about the prefect mode in the future and suggestions of the establishment of the specific legal system.
本文运用综合研究、实证研究和比较研究的方法，分析了专利权地域性产生的本质根源及对专利权法律冲突产生的影响，指出国与国之间的密切互动使得建立和完善专利权法律冲突立法以解决跨国专利权纠纷成为现实的需要。文章提出了专利权法律冲突的解决方案，在鉴别分析他国已有制度的基础上，对我国专利权法律冲突的相关立法提出了建议。
本文共分6章，第1章以专利权法律冲突产生的理论和制度障碍为视角，对专利权及专利制度的基本问题进行了论述，具体内容包括专利权的性质、内容、基本特征以及专利制度的正当性。
第2章论述了法律冲突产生的本质、历史、条件及解决方法。
第3章梳理了专利权法律冲突的各种学说，分析了专利权地域性形成的原因，阐明突破专利权地域性的理论依据，指出专利权地域性的消失带有必然性，现阶段部分国家已经突破了专利权的地域性，并且在涉外案件的管辖制度上进行了创新，用以解决国际交往密切所带来的跨国专利权纠纷。
第4章从统一实体法的角度探寻了专利权法律冲突解决的可能性，包括《保护工业产权巴黎公约》等在内的专利权国际条约和在一些地区开展的统一专利权运动促进了专利制度的趋同。
第5章论述了专利权法律冲突的冲突法解决方法，分析了各国立法中的专利权冲突规则，指出了其存在的缺陷，并对专利权冲突规则的确立进行了图景分析。
第6章通过个案研究指出我国现有专利权法律冲突立法的缺陷与不足，论述了其未来完善的模式，并就具体制度的建立提出了立法建议。
The patent conflict of laws is refer to that the regulations of the patent laws from two or more than two law regions are different while they are both applicable which gives rise to the conflict of application of laws. With the whole world economy, science and technology integration course being accelerated, foreign-concerning disputes on patent rights are emerging in an endless stream. It is necessary to break through the restriction on the regional theory of patent rights establish and perfect private international law which includes the conflict law of patent rights, otherwise, the big amount of foreign-concerning disputes of patent rights will not be solved effectively in a judiciary way.
The article analyzed the essential root of the regional characteristic of patent rights and the influence to the conflicts of patent rights by the means of comprehensive research, practical research and contrastive research and pointed out that the close interaction between countries has made the establishing and perfecting the regulations of patent conflict law which is used to solve the transnational disputes of patent rights becomes an actual need. The article also put forward the methods of resolving the disputes of patent rights and raised some suggestions about relative legislation about patent conflict of laws in China.
This article is constituent of six chapters. Chapter One discussed the fundamental issues of the patent rights and the rules of patent rights, which based on the angle of the theories and rule obstacles of the conflicts of laws of patent rights. The detailed content included the nature, content, characteristic of the patent rights and the justifiability of the patent legal system.
Chapter Two elaborated the nature, history, conditions and settlement of the conflict of laws.
Chapter Three compiled various theories about the patent conflict of, analyzed the formation cause of the patent's regional characteristic, clarified the theoretical foundation of breaking through the regional characteristic of patent and pointed out the
necessity of the vanishment of the regional characteristic of patent. Nowadays some countries have already broken through the regional characteristic of patent rights and innovated in the jurisdiction of the foreign-concerning cases in order to solve the transnational disputes of patent rights that are brought by the close international contact
Chapter Four probed the possibility of the settlement of conflicts of laws of patent rights. The international treaties including the
Chapter Five elaborated the settlement of the conflicts of laws of patent rights with analyzing the regulations of conflicts of patent rights in existing legislations of various countries. After pointing out the defections existent conflicts of patent rights , the chapter analyzed the prospect of establishing future regulations of conflicts of patent rights.
Chapter Six pointed out the defection and insufficiency of the existing regulations about patent conflict of laws in the form of individual cases. There are also discussions about the prefect mode in the future and suggestions of the establishment of the specific legal system.
引文
[1] 在商标权中，驰名商标不经在一国注册也能获得保护已逐渐成为国际社会的共识；而在《保护工业产权伯尔尼公约》等有关公约中，著作权在成员国内不需注册就能自动获得保护也已成为一般做法。
[2] 李顺德．知识产权法律基础．北京：知识产权出版社，2005：5．
[3] 朱榄叶，刘晓红等．知识产权冲突与解决问题研究．北京：法律出版社，2004：2．
[4] 王晋刚，张铁军．专利化生存．北京：知识产权出版社，2005：27．
[5] 王明洁．国际私法学．北京：北京大学出版社，2005：266．
[6] 李顺德．知识产权法律基础．北京：知识产权出版社，2005：94．
[7] 胡开忠．知识产权法比较研究．北京：中国人民公安大学出版社，2004：237．
[7] 就对外国人专利权的保护方式而言，主要有以下几种：一是对于在一国有经常居所或营业所的外国人，根据《巴黎公约》的规定给予其该国国民同样的待遇：二是对于在一国无经常居所或营业所的外国人，英国、美国、德国、俄罗斯等国家允许其享受国民待遇，而法国和日本则是根据条约和互惠原则给予其国民待遇。
[9] 实用新型在世界各国的称谓并不统一。意大利、俄罗斯、巴西等多数国家称其为实用新型，法国、希腊等国家称其为实用新型证书或实用证书，澳大利亚、荷兰等国家则称其为小专利。
[10] 胡开忠．知识产权法比较研究．北京：中国人民公安大学出版社，2004：248．
[11] 《与贸易有关的知识产权协议》第28条。
[12] 《与贸易有关的知识产权协议》第26条。
[13] 《中华人民共和国专利法》第5条。
[14] 胡开忠．知识产权法比较研究．北京：中国人民公安大学出版社，2004：284．
[15] 李顺德．知识产权法律基础．北京：知识产权出版社，2005：106．
[16] 胡开忠．知识产权法比较研究．北京：中国人民公安大学出版社，2004：289-290．
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[18] 吴汉东等．知识产权基本问题研究．北京：中国人民大学出版社，2005：8．
[19] 该案中，原告达西是伊丽莎白女王的侍臣，女王授予她制造和贩卖扑克牌的专利权，被告阿联是伦敦市的一个小杂货商，也制造和贩卖同样的扑克牌。达西向法院控告阿联侵犯其专利权，阿联认为达西的专利权应该无效，法院认为获得专利的发明应具有首创性和实用性，最终同意了阿联的辩护意见，宣告达西的专利权无效。郑成思．知识产权论．北京：法律出版社，2003：3-5．
[20] 例如，对于专利权受时间和地域的限制，以及在多个人同时具有某项创新思想时，只能对其中一人授予专利权等诸如此类的问题，专利权自然法理论显然无法做出圆满的回答。
[21] 吴汉东等．知识产权基本问题研究．北京：中国人民大学出版社．2005：9．
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[54] 这种理论将专利权关系视为发明人和国家之间成立的一种契约，发明人将其技术发明的内容充分而完整地公开，为社会所了解，作为对价，国家则代表社会给予发明人以法律保障。发明人将发明公诸于世，并以取得独占权作为报酬。在专利权期间内，发明人得以利用排他的独占实施权，获得经济补偿。在专利权期满后，其发明创造内容完全奉献给社会，任何人均得以自由利用。
[55] 这种理论认为，发明人为了完成发明创造必要耗费大量的人力和财力，法律授予其专利权是作为对其预先支付的人力和财力的一种回报。这种学说体现了朴素的“按劳取酬”和“按资分配”的思想。发明人在发明创造过程中，肯定是投入了大量的创造性的劳动的，同时为了完成发明创造通常需要设备、器材、原材料等等。专利权正是从法律的角度对这种投入的确认。
[56] 这种理论认为，专利制度的建立，其根本目的是为了发展国家经济，专利权的授予在事实上可以起到鼓励人们从事发明创造的作用，而高新技术的诞生客观上可以刺激经济的发展。
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[99] 在李双元主编的《国际私法》(吉林大学出版社2002年版)一书中，第十八章为“涉外知识产权的法律适用”；在赵相林主编的《国际私法》(中国政法大学出版社2000年版)一书中，第十章为“知识产权的法律保护”：在韩德培主编的《国际私法新论》(武汉大学出版社1997年版)一书中，第十八章为“知识产权的法律冲突”。
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[127] Interlas是一家荷兰的公司，从美国进口了带有“Lincoln”商标的柴油机焊接原件，后又将其出售到欧州几个国家；“Lincoln”商标的所有人——美国、法国、荷兰的企业，以侵犯其商标权在荷兰对Interlas公司提起诉讼。原先的权利并不局限于荷兰一国，在比利时和卢森堡也有效。因此，初审法院做出的一项救济是在以上各个国家辖区内发布禁令，制止侵权。 John.R.Thomas.LitigatioBegourndtheTechnologicalFrontior.ComparativeApproachestoMultinationalPatentEn forcement.Lawand Policy International Business, 1996(2):299-305.
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[126] 徐伟功．中国国际私法立法的理想与现实—中华人民共和国民法(草案)第九编评析．河南省政法管理干部学院学报．2004(2)：30-33．
[127] 中国国际私法学会．中华人民共和国国际私法示范法．北京：法律出版社，2000．
[128] 屈广清．中国冲突法(草案)．中国国际私法学会年会，重庆，2005：351-377．
[2] 李顺德．知识产权法律基础．北京：知识产权出版社，2005：5．
[3] 朱榄叶，刘晓红等．知识产权冲突与解决问题研究．北京：法律出版社，2004：2．
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[5] 王明洁．国际私法学．北京：北京大学出版社，2005：266．
[6] 李顺德．知识产权法律基础．北京：知识产权出版社，2005：94．
[7] 胡开忠．知识产权法比较研究．北京：中国人民公安大学出版社，2004：237．
[7] 就对外国人专利权的保护方式而言，主要有以下几种：一是对于在一国有经常居所或营业所的外国人，根据《巴黎公约》的规定给予其该国国民同样的待遇：二是对于在一国无经常居所或营业所的外国人，英国、美国、德国、俄罗斯等国家允许其享受国民待遇，而法国和日本则是根据条约和互惠原则给予其国民待遇。
[9] 实用新型在世界各国的称谓并不统一。意大利、俄罗斯、巴西等多数国家称其为实用新型，法国、希腊等国家称其为实用新型证书或实用证书，澳大利亚、荷兰等国家则称其为小专利。
[10] 胡开忠．知识产权法比较研究．北京：中国人民公安大学出版社，2004：248．
[11] 《与贸易有关的知识产权协议》第28条。
[12] 《与贸易有关的知识产权协议》第26条。
[13] 《中华人民共和国专利法》第5条。
[14] 胡开忠．知识产权法比较研究．北京：中国人民公安大学出版社，2004：284．
[15] 李顺德．知识产权法律基础．北京：知识产权出版社，2005：106．
[16] 胡开忠．知识产权法比较研究．北京：中国人民公安大学出版社，2004：289-290．
[17] (日)吉藤幸朔．宋启林，魏启学译．专利法概论．北京：专利文献出版社，1990：351．
[18] 吴汉东等．知识产权基本问题研究．北京：中国人民大学出版社，2005：8．
[19] 该案中，原告达西是伊丽莎白女王的侍臣，女王授予她制造和贩卖扑克牌的专利权，被告阿联是伦敦市的一个小杂货商，也制造和贩卖同样的扑克牌。达西向法院控告阿联侵犯其专利权，阿联认为达西的专利权应该无效，法院认为获得专利的发明应具有首创性和实用性，最终同意了阿联的辩护意见，宣告达西的专利权无效。郑成思．知识产权论．北京：法律出版社，2003：3-5．
[20] 例如，对于专利权受时间和地域的限制，以及在多个人同时具有某项创新思想时，只能对其中一人授予专利权等诸如此类的问题，专利权自然法理论显然无法做出圆满的回答。
[21] 吴汉东等．知识产权基本问题研究．北京：中国人民大学出版社．2005：9．
[22] 徐明华等．知识产权强国之路—国际知识产权战略研究．北京：知识产权出版社，2003：11．
[23] 冯文生．知识产权国际私法基本问题研究．知识产权文丛(第四卷)．北京：中国政法大学出版社，2000：237．
[24] 程啸．知识产权若干基本问题之反思．中国人民大学学报．2001(1)：75-81．
[25] 刘春田．简论知识产权．知识产权研究．北京：中国方正出版社，1996：41-50．
[26] 杨荣浩．知识产权法学．武汉：武汉大学出版社，1995：9-12．
[27] 张玉敏．知识产权的概念和法律特征．现代法学．2001(5)：103-110．
[28] 郑成思．知识产权论．北京：法律出版社，2003：64-77．
[29] 张平．知识产权法详论．北京：北京大学出版社，1994：5-7．
[30] 郑成思．知识产权论．北京：法律出版社，2003：76-77．
[31] (中国台湾)曾世雄．民法总则之现在与未来．中国台湾：三民书局，1983：151．
[32] 吴汉东等．知识产权基本问题研究．北京：中国人民大学出版社，2005：15-16．
[33] 郑成思．知识产权论．北京：法律出版社，2003：71-72．
[34] 吕岩峰．知识产权之冲突法评论．法制与社会发展。1996(6)：53．
[35] 吕岩峰．知识产权之冲突法评论．法制与社会发展．1996(6)：53-54．
[36] 《马克思恩格斯全集》第19卷，第22页。
[37] 世界知识产权组织．知识产权纵横谈．北京：世界知识产权出版社，1992：93．
[38] 王晋刚，张铁军．专利化生存．北京：知识产权出版社，2005：37．
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[40] 吴汉东等．知识产权基本问题研究．北京：中国人民大学出版社，2005：358．
[41] 王晋刚，张铁军．专利化生存．北京：知识产权出版社，2005：33．
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[54] 这种理论将专利权关系视为发明人和国家之间成立的一种契约，发明人将其技术发明的内容充分而完整地公开，为社会所了解，作为对价，国家则代表社会给予发明人以法律保障。发明人将发明公诸于世，并以取得独占权作为报酬。在专利权期间内，发明人得以利用排他的独占实施权，获得经济补偿。在专利权期满后，其发明创造内容完全奉献给社会，任何人均得以自由利用。
[55] 这种理论认为，发明人为了完成发明创造必要耗费大量的人力和财力，法律授予其专利权是作为对其预先支付的人力和财力的一种回报。这种学说体现了朴素的“按劳取酬”和“按资分配”的思想。发明人在发明创造过程中，肯定是投入了大量的创造性的劳动的，同时为了完成发明创造通常需要设备、器材、原材料等等。专利权正是从法律的角度对这种投入的确认。
[56] 这种理论认为，专利制度的建立，其根本目的是为了发展国家经济，专利权的授予在事实上可以起到鼓励人们从事发明创造的作用，而高新技术的诞生客观上可以刺激经济的发展。
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