农村土地承包经营权流转研究
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摘要
中国农村的土地承包经营权制度是产生于社会主义集体所有制基础之上的具有中国特色的土地使用权制度。这种以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制,使亿万农民获得了生产经营自主权,农户成为独立的财产主体和市场主体,极大地解放了农村生产力。但是随着生产力的发展,特别是在城镇化和工业化的推进过程中,如何解决经济发展和土地资源利用之间的矛盾,如何进一步提高农村的生产力水平,提高土地的利用效率,成为一个新的难题。积极推进农村土地承包经营权流转成为破解这一难题的必然选择,而现实中有关土地承包经营权流转相关法律制度的滞后,严重妨碍了农村土地承包经营权依法、规范、有序流转。
     本文第一部分从农村土地承包经营权流转的涵义入手,并从发包方和承包方权利义务演进过程的角度,进一步分析了土地承包经营权的物权化过程,对土地承包经营权流转客体进行了界定。第二部分对我国当前土地承包经营权流转的法律规定与实践进行了总结。第三部分着重论述了当前土地承包经营权流转立法中存在的土地承包经营权物权化程度不足、其他方式取得的土地承包经营权性质不明、流转方式规定不尽科学等不足,以及由此导致的流转主体合法权益得不到保障,土地承包经营权流转后纠纷增多等诸多问题。第四部分分析指出了现行土地承包经营权流转立法缺陷存在的原因,是立法理念上的滞后和立法价值取向的摇摆不定。并对完善我国土地承包经营权流转制度提出了自己的思考,认为应本着尊重历史和实事求是的态度,转变立法理念,依法界定并真正赋予土地承包经营权人作为权利主体所应享有的权益,以达到资源利用最大化的目的,实现社会最大的正义与公平。
Abstract:The system of the right to the contractual management of rural Land in china is a system of land use right with Chinese characteristics. The double-tier management system that combines unified and separate operations on the basis of the household-based output-related contracted responsibility system, lets hundreds of millions of farmers obtain independence in production and management. Farmer households become property and market players so that they have enhanced their enthusiasm for production. However, with the development of productive forces, particularly in the advancement of urbanization and industrialization process, there is a new problem about how to solve the conflicts between economic development and land resource use, how to further enhance the level of productivity in rural areas and how to improve land use efficiency. The active promotion of transfer of the right to the contractual management of rural land is an inevitable choice for cracking this problem. However, the current relevant legal system about the transfer of the right to the contractual management of land which lags behind, seriously hinder the transfer of the right to the contractual management of rural land which can be carried out according to law and on a standardized and orderly basis.
     Part one introduces the concept of the transfer of the right to the contractual management of rural land; It analyzes the property process of the right of the contractual management of land from the evolution of rights and obligations of the party awarding contract and the contractor; It defines the object of the transfer of the right to the contractual management of land. Part two summarizes the current law and practice of the transfer of the right to the contractual management of land. Part three focuses on the shortage of the current transfer of the right to the contractual management of land and problems such as lack of protection of legitimate rights and interests of the transfer subject and disputes increase after the transfer of the right to the contractual management of land. Part four points out the reason why the legislative flaws of the current transfer of the right to the contractual management of land exist is that legislative ideas lag behind and legislative values swing. It also puts forward some thoughts on the improvement of the system of the transfer of the right to the contractual management of land. Legislative idea should be changed and the real interests should be given to the subject of transfer of the right to the contractual management of land in order to achieve the purpose of maximizing utilization of resources and achieve the greatest social justice and equity.
引文
①刘国超:《农村土地承包经营权流转问题研究》.载《理论月刊》2006年第1期。
    ②丁秋菊:《我国土地承包经营权流转中的问题及对策》,载《资源与产业》2006年第3期。
    ③梅福林:《我国农村土地流转的现状与对策》,载《黑龙江教育学院学报》2006年第10期。
    ④丁关良:《土地承包经营权基本问题研究》.浙江大学出版社2007年10月版.第180页。
    ①王科景:《中国农村产权制度研究》,山西经济出版社1993年5月版,第372页。
    ①1984年中共中央《关于一九八四年农村工作的通知》。
    ②此处存在农户承包和其他方式的承包的区分问题,将在下文论述。
    ①参见房绍坤:《物权法用益物权编》,中国人民大学出版社2007年5月版,第34页
    ②赖华子、詹明:《土地承包经营权的社会保障性初探》,载《江西青年职业学院学报》2006年第1期。
    ③郭明瑞主编:《中华人民共和国物权法释义》,中国法制出版社2007年3月版,第373页。
    ④刘智慧主编:《中国物权法解释与应用》,人民法院出版社2007年3月版,第329-330页。
    ①杜颖、易继明:《中国物权法草案的修改意见:物权定义》,载《法学》2005年第9期。
    ②有学者对物权性承包经营权和债权性承包经营权进行区分而分别定义,本文将在下面章节论述。
    ①姚祥:《非农就业结构与土地市场的发育》,载《中国农村观察》1999年第2期。
    ②参见田园、边极主编:《2009理论热点面对面》,北京学习出版社2009年版,第73-74页。
    ①参见林毅夫:《促进农村发展的几点战略和政策思考》,载《卡特动态》2004年第4期。
    ②参见李新英:《对农村土地承包经营权流转的几点认识》,载《新疆财经》2008年第6期。
    ①参见杨立新:《论我国土地承包经营权的缺陷及其对策——兼论建立地上权和永佃权的必要性和紧迫性》,载《河北法学》2000年第1期。
    ②参见梁慧星主编:《中国物权法研究》(下),法律出版社1998年版,第708-709页。
    ③参见崔健远:《四荒拍卖与土地使用权制度——兼论我国农用权的目标模式》,载《法学研究》1995年第6期。
    ④参见中国社会科学院法学研究所中国物权法研究课题组:《制定中国物权法的基本思路》,载《法学研究》1995年第2期。
    ⑤参见江平主编:《中国土地立法研究》,中国政法大学出版社1999年版,第309页。
    ⑥参见丁关良:《土地承包经营权基本问题研究》,浙江大学出版社2007年10月版,第124页;参见杨立新、尹艳:《我国他物权制度的重新构造》,载《中国社会科学》1995年第3期;钱明星:《物权法原理》,北京大学出版社1994年版,第290页;曲茂辉:《农村承包经营权改革问题探析》,载《农业经济问题》1998年第3期。
    ①1984年1月1日中共中央《关于一九八四年农村工作的通知》
    ②1993年11月5日中共中央《关于当前农业和农村经济发展的若干政策措施》
    ③2001年12月30日中共中央《关于做好农户承包地使用权流转工作的通知》
    ④2004年4月30日国务院办公厅《关于妥善解决当前农村土地承包纠纷的紧急通知》
    ①农业部课题调查组:《农村土地承包经营权流转现状调查》,载《农村工作通讯》2009年第5期。
    ①参见胡吕银:《集合共有:一种新的共有形式——以集体土地所有权为研究对象》,载《扬州大学学报》(人文社会科学版)2006年第1期。
    ②参见刘俊:《中国土地法理伦研究》,法律出版社2006年版,第143-159页。
    ③王利明:《物权法研究》,中国人民大学出版社2002年5月版,第74页。
    ①梁慧星主编:《中国物权法》,法律出版社1998年6月版,第22页。
    ②房绍坤:《物权法用益物权编》,中国人民大学出版社2007年5月版,第4页。
    ①ttp://www.acla.org.cn/pages/2009-3-24/p49628.html。
    ①朱利群、卞新民:《农村土地承包经营权流转的法律问题分析》,载《广东农业科学》2005年第4期。
    ②1999年12月21日国务院办公厅《关于进一步做好治理开发农村“四荒”资源工作的通知》。
    ①缪宁:《物权法视野下的农村土地承包经营权流转制度分析》,载《农业考古》2008年第6期。
    ②王文军:《完善土地承包经营权三论——评物权法第十一章的相关条文》,载《昆明理工大学学报社科(法学)版》第8卷,2008年第5期。
    ③丁关良:《土地承包经营权基本问题研究》,浙江大学出版社2007年10月版,第134-135页。
    ④丁关良:《土地承包经营权基本问题研究》,浙江大学出版社2007年10月版,第135页。
    ①崔书江:《农村土地承包纠纷案件审判实务研究》,载《山东审判》2009年第2期。
    ②黄松有主编:《最高人民法院土地承包纠纷案件司法理解与适用》,人民法院出版社2005年版,第25页。
    ③胡家强,葛英姿:《关于土地承包经营权若干问题的调查报告》,载《调研世界》2008年第4期。
    ①胡吕银:《土地承包经营权流转的法律问题新探》,载《甘肃政法学院学报》2004年第2期。
    ②胡吕银:《土地承包经营权流转的法律问题新探》,载《甘肃政法学院学报》2004年第2期。
    ③武进锋:《农地制度创新与中国物权立法》,载《中国房地产法研究》(第一卷),法律出版杜2002年版。
    ④黄运焘:《农村土地承包经营权立法若干理论问题探讨》,载《华南理工大学学报》(社会科学版)2004年第3期。
    ①胡吕银:《土地承包经营权流转的法律问题新探》,载《甘肃政法学院学报》2004年第2期。
    ②梅福林:《我国农村土地流转的现状与对策》,载《黑龙江教育学院学报》2006年第10期。
    ③王音、陈军勇:《我国农村土地承包经营权流转研究》,载《安徽农业科学》2006年第16期。
    ④沈叙元、张建华:《农村土地承包经营权流转的思考》,载《浙江经济》2006年第2期。
    ⑤丁关良:《《农村土地承包经营权流转的法律思考-----以<农村土地承包法>为主要分析依据》,载《中国农村经济》2003年第10期。
    ①丁关良:《土地承包经营权基本问题研究》,浙江大学出版社2007年10月版,第187-188页。
    ②宋从越:《农村土地承包经营权物权性流转》,载《阴山学刊》2006年第2期。
    ③参见蒋月等:《农村土地承包法实施研究》, 法律出版社2006年版,第77页。
    ④韩志才、袁敏殊:《论土地承包经营权主体辨析》,载《安徽大学学报》(哲学社会科学版)2007年第4期。
    ⑤张征、张正河:《农地承包经营权流转分析》,载《中国土地》2006年第4期。
    ⑥孙天全:《从法律的视角看我国土地承包经营权的实践》,载《北京理工大学学报》(社会科学版)2007年第6期。
    ⑦罗大钧:《农村家庭土地承包经营权流转中的法律关系辨析——以对<中华人民共和国农村土地承包法>的分析为视角》,载《河南省政法管理干部学院学报》2006年第6期。
    ①黄运焘:《农村土地承包经营权立法若干理论问题探讨》,载《华南理工大学学报》(社会科学版)2004年第4期。
    ②罗大钧:《农村家庭土地承包经营权流转中的法律关系辨析——以对<中华人民共和国农村土地承包法>的分析为视角》,载《河南省政法管理干部学院学报》2006年第6期。
    ③房绍坤:《物权法用益物权编》, 中国人民大学出版社2007年版,第104页。
    ④马新彦,李国强: 《土地承包经营权流转的物权法思考》,载《法商研究》2005年第5期。
    ⑤丁关良:《土地承包经营权流转主要方式之法律性质研究述评》,载《山东农业大学学报》(社会科学版)2008年第4期。
    ⑥本次调查村庄处于鲁北经济欠发达地区,人口1000余人,被调查人均为农村成年男女主要劳动人口,有效调查人数364人。
    ①对选择知道一点儿的继续进行询问,也知道转包在本村“社员”之间这样的问题,债权性流转、物权性流转、债权保护、物权保护根本不了解。
    ②胡家强,葛英姿:《关于土地承包经营权若干问题的调查报告》,载《调研世界》2008年第4期。
    ③鲍平:《农村土地承包纠纷案件审判实务研究》,载《山东审判》2009年第2期。
    ①参见丁关良:《土地承包经营权基本问题研究》》,浙江大学出版社2007年10月版,第1-3页。
    ②刘俊:《土地承包经营权性质探讨》,载《现代法学》2007年第2期。
    ③刘俊:《土地承包经营权性质探讨》,载《现代法学》2007年第2期。
    ①孙宪忠:《争议与思考———物权立法笔记》,中国人大学出版社2006年版,第480页。
    ①韩洪今:《中国农村土地制度中的公平与效率》,载《哈尔滨工业大学学报》(社会科学版)2004年第3期。
    ①王利明主编:《物权法专题研究》,吉林人民出版社2002年1月版,第1093—1094页。
    ②李晓峰:《论用益物权在物权法中的地位-----以土地用益物权为例》,载《中国人民大学学报》2000年第4期。
    ③胡吕银:《论集体土地所有权的法律重构》,载孟勤国、黄莹主编:《中国物权法的理论探索》,武汉大学出版社2004年9月版,第178—179页。
    ④陈小君:《农地法律制度在后农业税时代的挑战与回应》,载《月旦民商法》2007年第16期。
    ①刘俊:《我国集体土地所有权改革必须走国有化道路》,载http: //www..swupl.edu.cn/xinwen/dispArticle.Asp?ID=2286,2006-12-6。
    ②张俊浩主编:《民法学原理》,中国政法大学出版社1997年版,第162页。
    ③邵彦敏:《农业人口流动与农村土地流转》,载《人口学刊》2007年第4期。
    ④参见陈华彬:《对我国物权立法的若干新思考》,载http://www.iolaw.org.cn,2006-04-15。
    ①参见周诚:《从土地构成看土地价值理论及其应用》,载《中国房地产》1996年第7期。
    ②[德]马克思:《马克思恩格斯全集》2008年版,第1卷,第152页。
    ①胡家强,葛英姿:《关于土地承包经营权若干问题的调查报告》,载《调研世界》2008年第4期。
    ②刘健,李松:《“万亩粮王”求解种粮难题》,载《半月谈》2009年第14期。
    ③1984年1月1日中共中央《关于一九八四年农村工作的通知》。
    ④1995年3月28日国务院批转农业部《关于稳定和完善土地承包关系的意见》。
    ⑤2001年12月30日中共中央《关于做好农户承包地使用权流转工作的通知》。
    ①靳相木:《土地承包经营权的法律性质及其发展趋势》,载《中国农村经济》2001年第2期。
    ②http://news.sina.com.cn/c/2009.07.21/025918260709.shtml.
    [1]丁关良:《土地承包经营权基本问题研究》,浙江大学出版社2007年10月版。
    [2]王科景:《中国农村产权制度研究》,山西经济出版社1993年5月版。
    [3]郭明瑞主编:《中华人民共和国物权法释义》,中国法制出版社2007年3月版。
    [4]刘智慧主编:《中国物权法解释与应用》,人民法院出版社2007年3月版。
    [5]田周、边极主编:《2009理论热点面对面》,北京学习出版社2009年版。
    [6]梁慧星主编:《中国物权法研究》(下),法律出版社1998年版。
    [7]江平主编:《中国土地立法研究》,中国政法大学出版社1999年版。
    [8]丁关良:《土地承包经营权基本问题研究》,浙江大学出版社2007年10月版。
    [9]钱明星:《物权法原理》,北京大学出版社1994年版。
    [10]刘俊:《中国土地法理伦研究》,法律出版社2006年版。
    [11]王利明:《物权法研究》,中国人民大学出版社2002年5月版。
    [12]梁慧星主编:《中国物权法》,法律出版社1998年6月版。
    [13]房绍坤:《物权法用益物权编》,中国人民大学出版社2007年5月版。
    [14]丁关良:《土地承包经营权基本问题研究》,浙江大学出版社2007年10月版。
    [15]丁关良:《土地承包经营权基本问题研究》,浙江大学出版社2007年10月版。
    [16]黄松有主编:《最高人民法院土地承包纠纷案件司法理解与适用》,人民法院出版社2005年版。
    [17]蔡耀忠主编:《中国房地产法研究》(第一卷),法律出版杜2002年版。
    [18]丁关良:《土地承包经营权基本问题研究》,浙江大学出版社2007年10月版。
    [19]蒋月等:《农村土地承包法实施研究》,法律出版社2006年版。
    [20]孙宪忠:《争议与思考———物权立法笔记》,中国人大学出版社2006年版。
    [21]王利明主编:《物权法专题研究》,吉林人民出版社2002年1月版。
    [22]孟勤国、黄莹主编:《中国物权法的理论探索》,武汉大学出版社2004年9月版。
    [23]房绍坤:《物权法用益物权编》,中国人民大学出版社2007年5月版。
    [24]张俊浩主编:《民法学原理》,中国政法大学出版社1997年版。
    [25][德]马克思:《马克思恩格斯全集》,人民出版社2008年版。
    [1]刘国超:《农村土地承包经营权流转问题研究》,载《理论月刊》2006年第1期。
    [2]丁秋菊:《我国土地承包经营权流转中的问题及对策》,载《资源与产业》2006年第3期。
    [3]梅福林:《我国农村土地流转的现状与对策》,载《黑龙江教育学院学报》2006年第10期。
    [4]赖华子、詹明:《土地承包经营权的社会保障性初探》,载《江西青年职业学院学报》2006年第1期。
    [5]杜颖、易继明:《中国物权法草案的修改意见:物权定义》,载《法学》2005年第9期。
    [6]姚祥:《非农就业结构与土地市场的发育》,载《中国农村观察》1999年第2期。
    [7]林毅夫:《促进农村发展的几点战略和政策思考》,载《卡特动态》2004年第4期。
    [8]李新英:《对农村土地承包经营权流转的几点认识》,载《新疆财经》2008年第6期。
    [9]杨立新:《论我国土地承包经营权的缺陷及其对策——兼论建立地上权和永佃权的必要性和紧迫性》,载《河北法学》2000年第1期。
    [10]崔健远:《四荒拍卖与土地使用权制度——兼论我国农用权的目标模式》, 载《法学研究泛1995年第6期。
    [11]中国社会科学院法学研究所中国物权法研究课题组:《制定中国物权法的基本思路》,载《法学研究》1995年第2期。
    [12]杨立新、尹艳:《我国他物权制度的重新构造》,载《中国社会科学》1995年第3期;
    [13]曲茂辉:《农村承包经营权改革问题探析》,载《农业经济问题》1998年第3期。
    [14]农业部课题调查组:《农村土地承包经营权流转现状调查》,载《农村工作通讯》2009年第5期。
    [15]胡吕银:《集合共有:一种新的共有形式——以集体土地所有权为研究对象》,载《扬州大学学报》(人文社会科学版)2006年第1期。
    [16]朱利群、卞新民:《农村土地承包经营权流转的法律问题分析》,载《广东农业科学》2005年第4期。
    [17]缪宁:《物权法视野下的农村土地承包经营权流转制度分析》,载《农业考古》2008年第6期。
    [18]王文军:《完善土地承包经营权三论——评物权法第十一章的相关条文》,载《昆明理工大学学报社科(法学)版》第8卷2008年第5期。
    [19]崔书江:《农村土地承包纠纷案件审判实务研究》,载《山东审判》2009年第2期。
    [20]胡家强,葛英姿:《关于土地承包经营权若干问题的调查报告》,载《调研世界》2008年第4期。
    [21]胡吕银:《土地承包经营权流转的法律问题新探》,载《甘肃政法学院学报》2004年第2期。
    [22]胡吕银:《土地承包经营权流转的法律问题新探》,载《甘肃政法学院学报》2004年第2期。
    [23]武进锋:《农地制度创新与中国物权立法》,载《中国房地产法研究》(第一卷),法律出版杜,2002年版。
    [24]黄运焘:《农村土地承包经营权立法若干理论问题探讨》,载《华南理工大学学报》(社会科学版)2004年第3期。
    [25]胡吕银:《土地承包经营权流转的法律问题新探》,载《甘肃政法学院学报》 2004年第2期。
    [26]梅福林:《我国农村土地流转的现状与对策》,载《黑龙江教育学院学报》2006年第10期。
    [27]王音、陈军勇:《我国农村土地承包经营权流转研究》,载《安徽农业科学》2006年第16期。
    [28]沈叙元、张建华:《农村土地承包经营权流转的思考》,载《浙江经济》2006年第2期。
    [29]丁关良:《《农村土地承包经营权流转的法律思考-----以<农村土地承包法>为主要分析依据》,载《中国农村经济》2003年第10期。
    [30]宋从越:《农村土地承包经营权物权性流转》,载《阴山学刊》2006年第2期。
    [31]韩志才、袁敏殊:《论土地承包经营权主体辨析》,载《安徽大学学报》(哲学社会科学版),2007年第4期。
    [32]张征、张正河:《农地承包经营权流转分析》,载《中国土地》2006年第4期。
    [33]孙天全:《从法律的视角看我国土地承包经营权的实践》,载《北京理工大学学报》(社会科学版)2007年6期。
    [34]罗大钧:《农村家庭土地承包经营权流转中的法律关系辨析——以对<中华人民共和国农村土地承包法>的分析为视角》,载《河南省政法管理干部学院学报》2006年第6期。
    [35]黄运焘:《农村土地承包经营权立法若干理论问题探讨》,载《华南理工大学学报》(社会科学版),2004年第4期。
    [36]罗大钧:《农村家庭土地承包经营权流转中的法律关系辨析——以对<中华人民共和国农村土地承包法>的分析为视角》,载《河南省政法管理干部学院学报》2006年第6期。
    [37]马新彦,李国强:《土地承包经营权流转的物权法思考》,载《法商研究》,2005年第5期。
    [38]丁关良:《土地承包经营权流转主要方式之法律性质研究述评》,载《山东农业大学学报》(社会科学版)2008年第4期。
    [39]鲍平:《农村土地承包纠纷案件审判实务研究》,载《山东审判》2009年第 2期。
    [40]刘俊:《土地承包经营权性质探讨》,载《现代法学》2007年第2期。
    [41]韩洪今:《中国农村土地制度中的公平与效率》,载哈尔滨工业大学学报(社会科学版)2004年第3期。
    [42]李晓峰:《论用益物权在物权法中的地位-----以土地用益物权为例》,载《中国人民大学学报》2000年第4期。
    [43]胡吕银:《论集体土地所有权的法律重构》,载孟勤国、黄莹主编:《中国物权法的理论探索》,武汉大学出版社,2004年9月版。
    [44]陈小君:《农地法律制度在后农业税时代的挑战与回应》,载《月旦民商法》,2007年第16期。
    [45]邵彦敏:《农业人口流动与农村土地流转》,载《人口学刊》,2007年第4期。
    [46]陈华彬:《对我国物权立法的若干新思考》,载http://www. iolaw. org. cn,2006-04-15。
    [47]周诚:《从土地构成看土地价值理论及其应用》,载《中国房地产》,1996年第7期。
    [48]刘健,李松:《“万亩粮王”求解种粮难题》,载《半月谈》,2009年第14期。
    [49]靳相木:《土地承包经营权的法律性质及其发展趋势》,载《中国农村经济》,2001年第2期。

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